6кг-11-18

копия

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

9 августа 2018 года город Астана

Специализированная судебная коллегия Верховного Суда Республики Казахстан в составе:

председательствующего - судьи Балкена М.Т., судей Шиппа Д.А., Шермухаметова Б.Б.,

с участием старшего прокурора Генеральной прокуратуры Р[...] А.,

лица, привлеченного к административной ответственности - Ж[...],

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Верховного Суда Республики Казахстан в кассационном порядке дело об административном правонарушении в отношении Ж[...], предусмотренном частью 12 статьи 207 Кодекса Республики Казахстан об административных правонарушениях (далее - КоАП),

поступившее по протесту заместителя Генерального прокурора Республики Казахстан на постановление Целиноградского районного суда Акмолинской области от 25 апреля 2018 года и постановление судебной коллегии по гражданским делам Акмолинского областного суда от 21 мая 2018 года,

У С Т А Н О В И Л А:

Государственным учреждением «Отдел жилищной инспекции и коммунального хозяйства Целиноградского района» (далее - ГУ ОЖИиКХЦР) в лице руководителя Ж[...] были заключены 4 договора о государственных закупках методом из одного источника с Государственным коммунальным предприятием на праве хозяйственного ведения «Целиноградская коммунальная служба» (далее - ГКП на ПХВ ЦКС) при акимате Целиноградского района Акмолинской области в январе, феврале, июле и ноябре 2017 года.

По данным фактам 1 марта 2018 года главным специалистом Департамента внутреннего государственного аудита по Акмолинской области Комитета внутреннего государственного аудита Министерства финансов Республики Казахстан в отношении Ж[...] составлено 4 протокола об административном правонарушении (№№

181100723000051, 181100723000052, 181100723000053, 181100723000056)

по части 12 статьи 207 КоАП. В протоколах указано, что Ж[...] не имел права заключать вышеперечисленные договоры способом из одного источника путем прямого заключения договора в случаях, не предусмотренных законодательством Республики Казахстан о государственных закупках.

Определением судьи Целиноградского районного суда Акмолинской области

от 11 апреля 2018 года дела, возбужденные по перечисленным протоколам, объединены в одно производство.

Постановлением этого же суда от 25 апреля 2018 года Ж[...] привлечен к административной ответственности по части 12 статьи 207 КоАП с наложением взыскания в виде штрафа в размере 300 месячных расчетных показателей (далее - МРП), то есть 680 700 тенге.

Постановлением судебной коллегии по гражданским делам Акмолинского областного суда от 21 мая 2018 года постановление суда первой инстанции оставлено без изменения, апелляционная жалоба Ж[...] - без удовлетворения.

В протесте заместителя Генерального прокурора Республики Казахстан квалификация действий Ж[...] не оспаривается. Вместе с тем, предлагается пересмотреть вынесенные по делу судебные акты в кассационном порядке ввиду нарушения единообразия в толковании и применении судами норм права. В протесте указывается, что суды неправильно определили размер административного штрафа, который должен был быть увеличен с 300 до 400 МРП.

Заслушав прокурора, поддержавшего протест частично и просившего состоявшиеся по делу судебные акты отменить, дело направить на новое рассмотрение в суд первой инстанции, Ж[...], полагавшего необходимым оставить протест без удовлетворения, коллегия приходит к следующему выводу. Согласно требованиям подпункта 27) пункта 3 статьи 39 Закона Республики Казахстан «О государственных закупках» (далее - Закон о госзакупках) государственные закупки способом из одного источника путем прямого заключения договора о государственных закупках осуществляются в случаях приобретения государственным органом товаров, работ и услуг у:

• акционерных обществ и хозяйственных товариществ, сто процентов голосующих акций (долей участия в уставном капитале) которых принадлежат государству, соответствующие полномочия которых установлены законами Республики Казахстан;
• государственных предприятий, в отношении которых он осуществляет управление в соответствии с законодательством Республики Казахстан

о государственном имуществе, соответствующие полномочия которых установлены законами Республики Казахстан.

В кассационном заседании Ж[...] пояснил, что он не является субъектом вмененного ему административного правонарушения, поскольку как руководитель возглавляемого им предприятия он был вправе заключать вышеуказанные договоры

Судами первой и апелляционной инстанций в полном объеме не проверены доводы Ж[...] о его полномочиях на заключение и подписание договоров, которые ему были вмененных в вину, как совершенные с нарушением требований подпункта 27) пункта 3 статьи 39 Закона о госзакупках.

В частности, он указал, что из-за отсутствия кодов и наименования бюджетной программы для обеспечения бесперебойного теплоснабжения в населенных пунктах не представляется возможным осуществление государственных закупок способом электронных торгов. Между тем, ГКП на ПХВ ЦКС входит в государственный энергетический реестр как субъект монополии на территории района. По отношению к нему ГУ ОЖИиКХЦР является уполномоченным органом для коммунального предприятия.

Так, в соответствии с пунктом 1 статьи 133 Закона Республики Казахстан

«О государственном имуществе» (далее - Закон о госимуществе) коммунальное государственное предприятие создается местным исполнительным органом или по согласованию с акимом района (города областного значения) и собранием местного сообщества - аппаратом акима города районного значения, села, поселка, сельского округа. Статьей 124 настоящего Закона установлено, что устав государственного коммунального предприятия утверждается местным исполнительным органом или по согласованию с собранием местного сообщества - аппаратом акима города районного значения, [...] уставе определяются также взаимоотношения между юридическим лицом и местным исполнительным органом либо аппаратом акима города районного значения, села, поселка, сельского округа. В уставе (положении) могут содержаться и другие положения, не противоречащие законодательству Республики Казахстан. Предмет и цели (полномочия) отдельно взятого ГКП на ПХВ определяются местным исполнительным органом или по согласованию с собранием местного сообщества - аппаратом акима города районного значения, [...]

В пункте 3.1. Устава ГКП на ПХВ ЦКС при акимате Целиноградского района Акмолинской области отражено, что учредителем данного предприятия является акимат данного района. В соответствии с пунктами 3.4. и 3.5. Устава акимат является уполномоченным органом государственного управления, осуществляющим

по отношению к предприятию функции субъекта права государственной собственности. Он же утверждает Устав предприятия. Пунктом 2.1 Устава установлено, что настоящее ГКП осуществляет свою деятельность в области жизнеобеспечения населенных пунктов (энерго, газо-, водо-, теплоснабжение, водоотведение и захоронение коммунальных отходов, противопаводковых мероприятий), то есть в соответствии с пунктом 2 статьи 134 Закона о госимуществе.

Согласно подпунктам 1-9), 1-10) пункта 1 и пунктом 2 статьи 31 Закона Республики Казахстан «О местном государственном управлении и самоуправлении в Республике Казахстан» районный (города областного значения) акимат в соответствии с законодательством Республики Казахстан обеспечивает:

• включение мероприятий по энергосбережению и повышению энергоэффективности в программу развития соответствующего района, города областного значения, а также осуществляет информационную деятельность в области энергосбережения и повышения энергоэффективности;

• проведение государственной политики в области энергосбережения

и повышения энергоэффективности;

• управляет районной (города областного значения) коммунальной собственностью в соответствии с законодательными актами, осуществляет меры по ее защите.

Вместе с тем, пунктом 7 статьи 30 настоящего Закона установлено, что районный (города областного значения) акимат - это коллегиальный орган, который не является юридическим лицом.

В этой связи судам следовало проверить, является ли ГУ ОЖИиКХЦР уполномоченным органом для ГКП на ПХВ ЦКС, входит ли оно в состав коллегиального исполнительного органа.

Далее, согласно частям 1, 2 статьи 55 КоАП административное взыскание за административное правонарушение налагается в пределах, предусмотренных статьей Особенной части за данное административное правонарушение, в точном соответствии с положениями КоАП. Административное взыскание должно быть справедливым, соответствующим характеру правонарушения, обстоятельствам его совершения, личности правонарушителя.

В соответствии с подпунктом 2) статьи 840 КоАП неправильное применение закона об административной ответственности является основанием для отмены либо изменения судебного акта.

Принятые судебные акты нарушают единообразие в толковании и применении судами норм права, что в соответствии с подпунктом 3) части 5 статьи 851 КоАП влечет их пересмотр.

Протест заместителя Генерального прокурора Республики Казахстан подлежит удовлетворению частично. Руководствуясь статьей 851 КоАП, специализированная судебная коллегия

П О С Т А Н О В И Л А :

Постановление Целиноградского районного суда Акмолинской области от 25 апреля 2018 года и постановление судебной коллегии по гражданским делам Акмолинского областного суда от 21 мая 2018 года по делу в отношении Ж[...] отменить, дело направить на новое рассмотрение в Целиноградский районный суд Акмолинской области в ином составе. Протест заместителя Генерального прокурора Республики Казахстан удовлетворить частично.

Председательствующий

М.

Балкен

Судьи Шипп

Д.

Б. Шермухаметов

Копия верна.

Судья Шермухаметов

Б.