6001-23-00-6ПП/14

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

29 декабря 2023 года город Астана

Судебная коллегия по административным делам Верховного Суда Республики Казахстан в составе:

председательствующего – судьи Қайыпжан Н.Ү.,

судей – Балкен М.Т., Данияровой Ш.Т., Ермагамбетовой Ж.Б., Ибрашева Т.А., Мырзаке Г.Ж., Султанова Н.К., с участием прокурора Генеральной Прокуратуры Республики Казахстан Ш[...],

представителей истца К[...], Х[...], К[...], представителей ответчика О[...], К[...], А[...], Ә[...],

представителя заинтересованного лица – акционерного общества «Фонд национального благосостояния «Самрук-Қазына» (далее – Фонд) Б[...],

рассмотрев в открытом судебном заседании электронное административное дело по иску товарищества с ограниченной ответственностью «К[...]» (далее – Товарищество) к акционерному обществу (далее – АО) «Өзенмұнайгаз», товариществу с ограниченной ответственностью (далее – ТОО) «AB[...]» о признании незаконным и отмене протокола пересмотра итогов допуска к закупкам способом открытого тендера на понижение от 29 марта 2023 года №821732-1038925; признании незаконным и отмене протокола пересмотра итогов закупок способом открытого тендера на понижение от 30 марта 2023 года №821732-1040475; признании недействительными договора о закупке работ от 11 апреля 2023 года №821732/2023/1 и дополнительного соглашения к нему от 18 апреля 2023 года №821732/2023/1-1; возложении обязанности на АО «Өзенмұнайгаз» исполнить протокол итогов закупок способом открытого тендера на понижение от 27 марта 2023 года №821732-1035664,

поступившее по протесту Генерального Прокурора Республики Казахстан о пересмотре постановления судебной коллегии по административным делам Верховного Суда Республики Казахстан от 28 ноября 2023 года,

УСТАНОВИЛА:

Товарищество обратилось в суд с вышеуказанными требованиями.

Решением специализированного межрайонного административного суда Мангистауской области от 2 июня 2023 года в удовлетворении иска отказано.

Постановлением судебной коллегии по административным делам Мангистауского областного суда от 28 августа 2023 года решение суда первой инстанции изменено, в части отказа в иске в отношении АО «Өзенмұнайгаз» отменено и вынесено новое решение об удовлетворении иска в этой части.

Постановлено: признать незаконным и отменить протокол пересмотра итогов допуска №821732-1038925 закупок способом открытого тендера на понижение от 29 марта 2023 года;

признать незаконным и отменить протокол пересмотра итогов №821732-1040475 закупок способом открытого тендера на понижение от 30 марта 2023 года;

признать недействительными договор о закупке работ №821732/2023/1 от 11 апреля 2023 года и дополнительное соглашение к нему №821732/2023/1-1 от 18 апреля 2023 года;

обязать АО «Өзенмұнайгаз» исполнить протокол итогов №8217321035664 от 27 марта 2023 года.

В остальной части решение суда оставлено без изменения.

Постановлением судебной коллегии по административным делам Верховного Суда Республики Казахстан от 28 ноября 2023 года постановление суда апелляционной инстанции отменено с оставлением в силе решения суда первой инстанции.

В протесте Генеральным Прокурором Республики Казахстан ставится вопрос об отмене судебного акта кассационной инстнации в связи с наличием исключительных оснований, предусмотренных подпунктами 1) и 3) части шестой статьи 169 Административного процедурно-процессуального кодекса Республики Казахстан (далее - АППК), нарушением единообразия в толковании и применении норм права.

Заслушав пояснения представителей истцов, поддержавших доводы протеста, возражения представителей ответчиков против доводов протеста, мнение заинтересованного лица, заключение прокурора, изучив материалы электронного административного дела и обсудив доводы протеста, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно подпункту 3) части шестой статьи 169 АППК основаниями к пересмотру в кассационном порядке вступивших в законную силу судебных актов являются случаи, когда принятое постановление нарушает единообразие в толковании и применении судами норм права.

Пунктом 4 Нормативного постановления Верховного Суда Республики Казахстан от 15 января 2016 года №1 «О праве доступа к правосудию и правомочиях Верховного Суда Республики Казахстан по пересмотру судебных актов» установлено, что, реализуя указанные конституционные полномочия, Верховный Суд обеспечивает единообразное толкование и применение закона при осуществлении судопроизводства.

Единообразие судебной практики, характеризующееся едиными подходами к толкованию и применению судами норм права, достигается не только посредством принятия Верховным Судом нормативных постановлений, разъясняющих вопросы судебной практики, но и в результате пересмотра в кассационном порядке вступивших в законную силу судебных актов. При этом деятельность Верховного Суда по пересмотру судебных актов, направленная на обеспечение их законности, обоснованности и справедливости, имеет определяющее значение для формирования судебной практики.

Достижение единообразия судебной практики обусловлено задачами обеспечения законности, поэтому пересмотр судебных актов, вступивших в законную силу, сопряжен с их высокой общественной значимостью, а также значением для развития права, его единообразного толкования и применения.

Исходя из указанных задач процессуальным законодательством в качестве оснований кассационного пересмотра судебных актов определены:

• нарушение единообразия в толковании и применении судами норм права (подпункт 3) части шестой статьи 169 АППК).

Таким образом, в целях обеспечения верховенства права и единообразия судебной практики преодоление юридической силы судебного акта в кассационном порядке носит исключительный, то есть ограниченный особыми основаниями характер.

Указанные обстоятельства для пересмотра судебного акта имеются.

Судами установлено, что АО «Өзенмұнайгаз» на портале электронных закупок Фонда 14 февраля 2023 года объявило об электронных закупках способом открытого тендера на понижение работ по текущему (подземному) ремонту скважин на территориях НГДУ-1, 2, 3, 4 Каракиянского района по 4- лотам (далее - Тендер) на сумму 11 326 000 000 тенге без НДС.

На участие в Тендере поступили заявки от 7-ми потенциальных поставщиков, включая истца и ответчика ТОО «AB[...]».

По результатам предварительного рассмотрения тендерных заявок согласно протоколу от 14 марта 2023 года ТОО «AB[...]» и нескольким другим участникам предложено в течение двух рабочих дней устранить имеющиеся недостатки тендерной документации.

Протоколом допуска от 17 марта 2023 года к участию в тендере допущены истец и ТОО «БМC[...]». Заявки остальных участников тендера отклонены ввиду несоответствия требованиям тендерной документации, в частности заявка ТОО «AB[...]» отклонена по причине непредставления подтверждающего документа о наличии прав на производственную базу.

21 марта 2023 года ТОО «AB[...]» обжаловало действия Заказчика в Фонд. Протоколом итогов от 27 марта 2023 года Товарищество признано победителем тендера по всем 4 лотам.

29 марта 2023 года, ввиду подачи жалобы ТОО «AB[...]», Заказчик отменил итоги допуска от 17 марта 2023 года и допустил заявку ТОО «A[...]» к участию в тендере.

Протоколом пересмотра итогов от 30 марта 2023 года тендер проведен повторно уже с участием ТОО «AB[...]», где истец вновь признан победителем по всем 4 лотам.

В этот же день ТОО «AB[...]» отозвало жалобу на действия АО «Өзенмұнайгаз», а истец обжаловал действия заказчика по пересмотру итогов тендера в Фонд, указав, что ТОО «AB[...]» допущено к участию в тендере безосновательно на основании недостоверных документов.

11 апреля 2023 года между Заказчиком и Товариществом заключен договор о закупке работ на общую сумму 9 408 444 774,40 тенге. Дополнительным соглашением от 18 апреля 2023 года срок действия договора определен с 1 апреля по 31 декабря 2023 года.

В мае месяце 2023 года АО «Өзенмұнайгаз» объявило новый тендер о закупке работ по текущему (подземному) ремонту скважин в долгосрочном порядке на сумму 47 203 538 005,12 тенге. Истец принял участие во вновь объявленном тендере в составе консорциума с ТОО «ММС[...]».

По итогам тендера 27 июня 2023 года между АО «Өзенмұнайгаз» и консорциумом в лице Товарищества заключен долгосрочный договор со сроком действия до 31 декабря 2025 года на общую сумму 47 203 538 005,12 тенге, включая неосвоенную сумму 7 326 600 000 тенге по договору от 11 апреля 2023 года.

30 июня 2023 года договор от 11 апреля 2023 года АО «Өзенмұнайгаз» расторгнут в одностороннем порядке.

Не получив положительного разрешения своей жалобы истец обратился в суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении иска, указал, что определение фактов предоставления со стороны того или иного потенциального поставщика недостоверных документов, их возможной фальсификации, не относится к компетенции Заказчика. Ответственность за достоверность информации и документов, представленных в составе заявки на участие в тендере, несет непосредственно потенциальный поставщик. Заключив оспариваемый договор от 11 апреля 2023 года, истец, тем самым, согласился с итогами пересмотренного тендера от 29 марта 2023 года. Суд апелляционной инстанции, изменяя решение суда, признал обоснованными доводы иска о том, что заявка ТОО «AB[...]» не соответствовала требованиям тендерной документации и подлежала отклонению.

Суд кассационной инстанции, отменяя постановление суда апелляционной инстанции, согласился с выводами суда первой инстанции, указав на отсутствие правовых оснований для фактического изменения условий договора, заключенного по итогам последнего тендера, а также уже расторгнутого договора, усмотрев в действиях истца злоупотреблением правом. Вместе с тем с такими выводами суда кассационной инстанции согласиться нельзя, ввиду следующего.

В силу пункта 2 статьи 8 Закона Республики Казахстан «О закупках отдельных субъектов квазигосударственного сектора» (далее - Закон), пункта 1 статьи 42 Порядка осуществления закупок акционерным обществом «Фонд национального благосостояния «Самрук-Қазына» и юридическими лицами, пятьдесят и более процентов голосующих акций (долей участия) которых прямо или косвенно принадлежат АО «Самрук-Қазына» на праве собственности или доверительного управления (далее - Порядок) тендерные заявки оцениваются и сопоставляются тендерной комиссией на соответствие требованиям, предусмотренным тендерной документацией.

Потенциальный поставщик должен соответствовать квалификационным требованиям.

Пунктом 8 статьи 42 Порядка предусмотрено, что при рассмотрении заявок тендерная комиссия вправе с целью уточнения сведений, содержащихся в заявках, запросить необходимую информацию у соответствующих государственных органов, физических и юридических лиц. Контроль за соблюдением отдельными субъектами квазигосударственного сектора требований Закона и правил осуществления закупок проводится структурным подразделением Фонда (далее - Централизованная служба), что предусмотрено пунктом 3 Правил проведения контроля за осуществлением закупок Фондом, приложение к протоколу Совета директоров Фонда от 9 декабря 2021 года № 190 (далее – Правила №190).

В случае выявления нарушений Централизованная служба направляет объекту контроля уведомление об устранении нарушений, содержащее решение Централизованной службы об отмене и (или) пересмотре итогов закупок (подпункты 8), 9) статьи 16 Закона, подпункты 33), 36) Правил №190).

Решение об отказе в отмене и (или) пересмотре итогов закупок, содержащее выводы об отсутствии необходимости отмены и (или) пересмотра итогов закупок с их мотивированным обоснованием, направляется заявителю (в течение трех календарных дней с даты принятия такого решения). В случае несогласия с решением Централизованной службы потенциальный поставщик вправе обжаловать его в суд.

Соответственно, итоги тендера Заказчиком могут быть отменены и пересмотрены только на основании соответствующего решения Централизованной службы. По делу установлено, что ТОО «AB[...]» свою жалобу от 21 марта 2023 года отозвало, Централизованная служба уведомление об отмене и пересмотре итогов закупок не выносила, решение об отказе в отмене и пересмотре итогов закупок ТОО «AB[...]» не направляло.

В этой связи протоколы от 29 и 30 марта 2023 года о допуске ТОО «A[...]» к участию в тендере и пересмотре итогов закупок являются незаконными, вынесенными Заказчиком с нарушением пределов административной компетенции.

Согласно пункту 3 статьи 16 Закона потенциальный поставщик, принимавший участие в закупке, вправе обжаловать действия (бездействие), решения заказчика, тендерной комиссии в течение двух рабочих дней с даты опубликования протокола об итогах закупок, если их действия (бездействие), решения нарушают его права и (или) законные интересы.

Истец выразил свое несогласие с действиями Заказчика, обжаловав протоколы от 29 и 30 апреля 2023 года в Фонд, получив отказ, незамедлительно обратился в суд. Ввиду отклонения жалобы Фондом, истец не мог рассчитывать на приостановление заключения договора как то предусмотрено пунктом 2 статьи 31 Порядка, соответственно уклонение от подписания договора повлекло бы для него безусловное включение в реестр недобросовестных участников закупок (подпункт 1) пункта 2 статьи 10 Закона).

В этой связи выводы судов первой и кассационной инстанций о согласии истца с итогами тендера от 29 марта 2023 года и суммой договора от 11 апреля 2023 года противоречат установленным по делу обстоятельствам.

Судебная коллегия соглашается с доводами истца о том, что подписав договор на невыгодных для себя условиях, он действовал в интересах сохранения фонда оплаты труда для своих работников, не допуская обострения социальной напряженности и негативных последствий, связанных с неподписанием договора.

Ссылки суда первой инстанции, представителей ответчика на нормы пункта 1 статьи 44 Порядка, которым руководствовалась тендерная комиссия, самостоятельно отменив и пересмотрев итоги первоначального конкурса, судебная коллегия оценивает критически.

Порядок пересмотра, либо отмены итогов конкурса по жалобе потенциального поставщика регламентирован статьёй 16 Закона, требования которой не предусматривают полномочий заказчика по совершению таких действий. Исходя из смысла и содержания указанной нормы отмена либо пересмотр итогов закупок по жалобе потенциального поставщика возможен только на основании решения Централизованной службы, либо по решению суда.

При указанных обстоятельствах, Заказчик, самостоятельно отменив и пересмотрев итоги конкурса на основании жалобы потенциального поставщика, нарушил требования статьи 16 Закона, пределы своей административной компетенции.

Согласно части первой статьи 7 АППК административный орган, должностное лицо осуществляют административные процедуры в пределах своей компетенции и в соответствии с Конституцией Республики Казахстан, настоящим Кодексом и иными нормативными правовыми актами Республики Казахстан.

В соответствии с требованиями статьи 12 АППК административный орган, должностное лицо обязаны осуществлять административное усмотрение в пределах, установленных законодательством Республики Казахстан.

Принятие административного акта и (или) совершение административного действия (бездействия) при осуществлении административного усмотрения должны соответствовать цели данного полномочия.

Согласно части третьей статьи 13 АППК незаконный административный акт, принятый по вине административного органа, должностного лица, а также незаконное административное действие (бездействие), совершенное по вине административного органа, должностного лица, не могут повлечь обременяющие последствия для участника административной процедуры.

Таким образом, судебная коллегия находит обоснованными доводы протеста в части неправомерности допуска к участию в тендере ТОО «A[...]».

Суд апелляционной инстанции, изучив тендерную документацию, установил, что Заказчиком в подтверждение опыта работы ТОО «AB[...]» приняты копии актов выполненных работ. При этом на письменные запросы суда в подтверждение соответствия квалификационным требованиям, оригиналы документов ответчиком не представлены.

В этой связи в силу подпункта 1) части пятой статьи 68 Гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан суд не вправе считать доказанными обстоятельства, подтверждаемые исключительно копиями документов, содержание которых оспаривается.

Материалами дела подтверждается и ответчиками не опровергнуто несоответствие ТОО «AB[...]» квалификационным требованиям и в части необходимого наличия спецтехники и специалистов.

Кроме того, в деле имеется письмо структурного подразделения АО «Өзенмұнайгаз» от 27 марта 2023 года, адресованное в Департамент закупок и местного содержания АО «Өзенмұнайгаз», согласно которому заявка ТОО «AB[...]» отклонена правомерно, наличие у него производственной базы не подтверждено.

Выводы суда кассационной инстанции о том, что оспариваемые административные акты являются благоприятными для истца и с проведением нового тендера и заключением договора от 27 июня 2023 года утратили силу, соответственно не нарушают законных прав и интересов истца, являются ошибочными.

Административный акт может быть признан недействительным как с момента принятия такого акта, так и с момента признания его незаконным (часть вторая, третья статьи 84 АППК).

Признание административного акта или его части незаконным, влечет его отмену, а также отмену всех юридических последствий, вытекающих из него либо из его части, если иное не указано в судебном решении (часть третья статьи 155 АППК).

На основании статьи 156 АППК, если иск об оспаривании обременяющего административного акта, затрагивающего права, свободы и законные интересы истца, является обоснованным и суд признает его незаконность, то он отменяет его полностью или в какой-либо части. В случае признания незаконности обременяющего административного акта, который на момент принятия решения уже исполнен или исполняется, суд вправе понудить ответчика отменить исполнение и потребовать совершения действий по возвращению истца в первоначальное положение в установленный в решении срок.

Оспариваемые истцом административные акты нарушили его законные права на гарантированные статьей 4 Закона добросовестную конкуренцию, равные возможности для участия в процедуре проведения закупок, повлекли для него материальные убытки на сумму 2 656 389 682 тенге.

Исходя из вышеуказанных положений норм АППК истец вправе требовать восстановления нарушенного права, приведения сторон в первоначальное положение.

При указанных обстоятельствах коллегия приходит к выводу об обоснованности доводов протеста в полном объеме.

Поскольку по делу не требуется сбора и дополнительной проверки доказательств, обстоятельства дела установлены полно, однако судом кассационной инстанции допущены ошибки в толковании и применении норм материального права, судебная коллегия считает, что постановление суда кассационной инстанции подлежит отмене с оставлением в силе судебного акта апелляционной инстанции.

Руководствуясь статьями 169 АППК, подпунктом 2) части второй статьи 451 ГПК, коллегия

ПОСТАНОВИЛА:

Постановление судебной коллегии по административным делам Верховного Суда Республики Казахстан от 28 ноября 2023 года по данному делу отменить.

Постановление судебной коллегии по административным делам Мангистауского областного суда от 28 августа 2023 года оставить в силе. Протест Генерального Прокурора Республики Казахстан удовлетворить.

Председательствующий

Н. Қайыпжан

Судьи

М. Балкен

Копия верна. Судья

Ш. Даниярова

Ж. Ермагамбетова

Т. Ибрашев

Г. Мырзаке

Н. Султанов

Ш. Даниярова