23 февраля 2024 года

ЧАСТНОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

6001-23-00-6ап/2486

город Астана

Судебная коллегия по административным делам Верховного Суда Республики Казахстан (судебная коллегия) в составе: председательствующего – судьи Баймаханова С.У., судей – Данияровой Ш.Т., Умралиева Е.Д.,

при участии представителей:

Генеральной прокуратуры Республики Казахстан – С[...],

истца : товарищества с ограниченной ответственностью «БС[...]» – С[...],

ответчика: государственного учреждения «Министерство финансов Республики Казахстан» – И[...],

заинтересованного лица: республиканского государственного учреждения «Департамент внутреннего государственного аудита по городу Алматы Комитета внутреннего государственного аудита Министерства финансов – Республики Казахстан» (ДВГА) Ш[...] ,

рассмотрев в открытом судебном заседании административное дело по иску ТОО «БС[...]» к Министерству финансов Республики Казахстан о признании незаконным и отмене протокольного решения апелляционной комиссии ответчика от 11 апреля 2023 года

по кассационным жалобам ответчика на решение и частное определение специализированного межрайонного административного суда города Астаны (СМАС) от 26 июня 2023 года, постановление и определение судебной коллегии по административным делам суда города Астаны (СКАД) от 20 июля 2023 года,

УСТАНОВИЛА:

Коммунальным государственным предприятием на праве хозяйственного ведения акимата города Алматы (КГП на ПХВ) «Метрополитен» проведен конкурс по государственным закупкам «Техническое и сервисное обслуживание рентген-телевизионных установок» HI-SCAN6046si и HI-SCAN6040С (всего 16 единиц) на сумму 27 142 857 тенге. Производителем рентген-телевизионных установок (РТУ) является компания «S[...]», Германия.

Согласно приложению 7 к конкурсной документации к потенциальным поставщикам предъявлялись следующие квалификационные требования:

Наличие материальных ресурсов:

1.HiTrax 3 S[...] (USB-ключ S[...] для доступа к электронике HI-SCAN 6040С, количество – 2);

2. Сalibration sheet (Калибровочное тело «Лист» для калибровки системы HI-MAT, количество – 1);

3.Сalibration body for X-ACT (Калибровочное тело «Лестница» для калибровки системы X-ACT, количество – 1).

Наличие трудовых ресурсов:

Специалист, прошедший обучение и имеющие действующий сертификат по курсу технического обучения по рентгенотелевизионным установкам S[...] S[...], количество – 2.

На конкурс поданы конкурсные заявки:

1. ТОО «БС[...]»;

• 2. фирма «Rentgen-Service» (ИП Б[...]);

3. ТОО «КАТI[...]».

15 февраля 2023 года протоколом об итогах конкурса №8954724-ОК1 фирма «Rentgen-Service» признана победителем.

22 февраля 2023 года ТОО «БС[...]» обратилось с жалобой в ДВГА на несоответствие заявки фирмы «Rentgen-Service» требованиям конкурсной документации, у нее отсутствуют заявленные материальные и трудовые ресурсы.

9 марта 2023 года по результатам камерального контроля жалоба ТОО «БС[...]» признана обоснованной и ДВГА организатору конкурса направил уведомление об устранении нарушений №750000000-4-6-215619.

13 марта 2023 года фирма «Rentgen-Service» обратилась с жалобой в РГУ «Комитет внутреннего государственного аудита Министерства финансов Республики Казахстан» (КВГА) об отмене уведомления ДВГА.

20 марта 2023 года по итогам контроля качества КВГА оставил жалобу без удовлетворения, признав уведомление ДВГА правомерным.

27 марта 2023 года фирма «Rentgen-Service» обратилась в апелляционную комиссию Министерства финансов Республикой Казахстан (апелляционная комиссия) с жалобой на решение КВГА и уведомление ДВГА. 11 апреля 2023 года протокольным решением апелляционной комиссии жалоба удовлетворена в полном объеме, конкурсная заявка фирмы «Rentgen-Service» признана соответствующей конкурсной документации.

13 апреля 2023 года Министерство финансов направило поручение в КВГА для принятия соответствующих мер согласно Закону Республики Казахстан «О государственном аудите и финансовом контроле» (Закон о ГАиФК), уведомив этим же письмом автора жалобы и ДВГА.

Истец, не соглашаясь с этим, обратился в суд с иском, которым просил признать незаконным и отменить протокольное решение апелляционной комиссии от 11 апреля 2023 года. Иск мотивирован тем, что заявка фирмы «Rentgen-Service» не соответствует конкурсной документации, поскольку не обладает заявленными материальными и трудовыми ресурсами.

Решением СМАС от 26 июня 2023 года иск удовлетворен. По существу решено:

частное определение СКАД ВС РК от 23 февраля 2024 года №6001-23-00-6ап/2486 признать незаконным и отменить протокольное решение апелляционной комиссии от 11 апреля 2023 года б/н об удовлетворении жалобы фирмы «Rentgen-Service» о несогласии с решением КВГА и ДВГА в части несоответствия квалификационным требованиям, установленным в конкурсной документации;

апелляционной комиссии устранить допущенные нарушения прав и законных интересов ТОО «БС[...]» в течение 7 (семи) рабочих дней со дня вступления решения в законную силу.

Частным определением СМАС от 26 июня 2023 года до Министра финансов Республики Казахстан доведены сведения о нарушениях законности членами апелляционной комиссии для принятия мер по недопущению их впредь и рассмотрения вопроса об их ответственности.

Постановлением и определением апелляционного суда от 20 июля 2023 года решение и частное определение СМАС оставлены без изменения.

Представитель ответчика – Министерства финансов в кассационных жалобах и устных пояснениях просил отменить вышеназванные судебные акты с вынесением нового решения об отказе в иске, поскольку, по его мнению, суды нарушили нормы материального и процессуального права.

Суть доводов кассатора в том, что (цитата) :

1. «Изучением на веб-портале государственных закупок конкурсную заявку потенциального поставщика Фирма «Rentgen-Service» установлено, что в сведениях о квалификации, заявлены и подтверждены документально следующие материальные и трудовые ресурсы:

• iTrax 3 S[...] (USBключ S[...] для доcтупа к электронике HISCAN 6040С) в количестве 2 ед. - Арендованное: ТОО «RS[...]» договор от 15.11.2022 № 007 и Накладная на отпуск запасов на сторону от 12.12.2019 года № 26 (Договор поставки запчастей № 122 от 12.12.2019 года и Счет на оплату от 12.12.2019 года № № [...]);

• Сalibration sheet Калибровочное тело «Лист» для калибровки системы HI-MAT - Арендованное: ТОО «RS[...]» договор от 15.11.2022 № 007 и Накладная на отпуск запасов на сторону от 12.12.2019 года № 26 (Договор поставки запчастей № 122 от 12.12.2019 года и Счет на оплату от 12.12.2019 года № № [...]);

• Сalibration body for X-ACT Калибровочное тело «Лестница» для калибровки системы X-ACT - Арендованное: ТОО «RS[...]» договор от 15.11.2022 № 007 и Накладная на отпуск запасов на сторону от 12.12.2019 года № 26 (Договор поставки запчастей № 122 от 12.12.2019 года и Счет на оплату от 12.12.2019 года № № [...]).

Специалисты, прошедшие обучение и имеющие действующие сертификаты, по курсу технического обучения по рентгенотелевизионным установкам S[...] series - К[...] и К[...] АЛЕКСАНДРОВИЧ с соответствующими подтверждающими документами, в том числе сертификаты.».

частное определение СКАД ВС РК от 23 февраля 2024 года №6001-23-00-6ап/2486 2. «согласно решению от 12 мая 2023 года № 5294-23-00-4/430 Специализированного межрайонного административного суда города Шымкент следует, что «…доводы представителей ответчика ДВГА и заинтересованных лиц относительно отсутствия материальных и трудовых ресурсов, в том числе договора аренды либо предварительного договора, суд считает необоснованными .

Из содержания договора аренды намерения за № 007 от 15.11.2022 года следует, что предметом договора является обязательство предоставить арендатору (истцу) вышеперечисленных инструментов. Тем самым, заключен предварительный договор аренды, что не противоречит квалификационным требованиям.

Ответ производителя рентгенотелевизионных установок S[...] на запрос ДВГА от 19.04.2023 года не может быть признан судом относимым доказательством по делу, так как уведомление ДВГА не содержит сведения о недостоверности представленных истцом сведений». (прилагается решение суда)».

3. «представитель Фирмы «Rentgen-Service» четко и ясно в судебном заседании озвучил всем, что материальные ресурсы арендованы, а сотрудники прошли техническую обучения в учебном центре ЦДПО «Престиж» (России).».

Таким образом, приводя эти и иные доводы, представитель ответчика считает, что фирма «Rentgen-Service» заявила соответствующие документы, то есть ее заявка соответствует требованиям конкурсной документации.

От представителя фирмы «Rentgen-Service» поступил письменный отзыв, идентичный с текстом кассационной жалобы, соответственно, в котором он также просит отменить оспариваемые кассатором судебные акты и вынести новое решение об отказе в иске ТОО «БС[...]». Аналогичную позицию в своих письменных отзывах, идентичных по тексту, выразили представители ТОО «RSС[...]», ТОО «HҚ[...]».

Представители истца – ТОО «БС[...]» и ДВГА в идентичных по тексту письменных отзывах указывают, что местными судами правомерно сделан вывод о том, что заявленные фирмой «Rentgen-Service» материальные и трудовые ресурсы не соответствуют квалификационным требованиям, в этой связи просили оставить в силе судебные акты.

Представитель Генеральной прокуратуры Республики Казахстан в своем заключении соглашается с доводами местных судов о том, что заявленные фирмой «Rentgen-Service» материальные и трудовые ресурсы не соответствуют квалификационным требованиям. В этой связи считает судебные акты законными и обоснованными, кассационную жалобу, по его мнению, следует оставить без удовлетворения.

Иные лица, участвовавшие в судах предыдущих инстанций, надлежаще извещенные о дате, времени и формате судебного заседания, на него не явились, о причинах неявки суду не сообщили, что согласно части первой частное определение СКАД ВС РК от 23 февраля 2024 года №6001-23-00-6ап/2486 статьи 115 Административного процедурно-процессуального кодекса Республики Казахстан (АППК) не препятствует его проведению.

В соответствии с частью первой статьи 169 АППК порядок кассационного обжалования и производство в суде кассационной инстанции определяются правилами Гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан (ГПК) , если иное не установлено настоящей статьей. Частью пятой статьи 438 ГПК предусмотрено, что основаниями к пересмотру в кассационном порядке судебных актов являются существенные нарушения норм материального и процессуального права, которые привели к вынесению незаконного судебного акта.

Проверив обжалованные кассатором судебные акты на предмет их соответствия обстоятельствам дела и применимым в данном случае нормам отраслевого и процессуального законодательства, судебная коллегия считает, что они вынесены правомерно. Правовая аргументация выводов местных судов подробно и обоснованно изложена в их судебных актах.

Судами установлено, что фирма «Rentgen-Service» для участия в конкурсе заявила материальные и трудовые ресурсы, на которые у нее не имеется никаких подтверждающих документов, на что прямо и однозначно указывают нижеследующие доказательства.

1. Представленные фирмой «Rentgen-Service» флеш-накопители не являются HiTrax 3 S[...] Detection USB-ключ S[...] для доступа к электронике HISCAN 6040С, что подтверждается письмом компании-производителя S[...] от 20 февраля 2023 года, в котором указано, что « внешний вид оригиналов HiTrax 3 S[...] существенно отличается от флеш-накопителей, фото которых предоставлено фирмой «Rentgen-Service» и которые якобы являются ключами доступа к электронике HI-SCAN 6040C. Кроме того, на оригиналах HiTrax 3 S[...] Detection в обязательном порядке указывается идентификационный номер, который персонально присваивается каждому специалисту после прохождения обучения (фото оригиналов ключей прилагается). Все идентификационные номера с фамилиями получивших ключи специалистов хранятся в базе данных S[...]. Флеш-накопители, представленные фирмой «Rentgen-Service», не имеют идентификационных номеров S[...]. На основании указанного, Компания S[...] считает, что представленные фирмой «Rentgen-Service» флешнакопители не являются HiTrax 3 S[...] Detection для установок HI-SCAN 6040C, предполагаем - это фальсификат ».

2. В суде первой инстанции Б[...] («фирма «Rentgen-Service») пояснял, что у него заявленных ключей в наличии нет, однако, если он выиграет конкурс, то условия его договора намерения с ТОО «RS[...]» активируются, и последнее должно предоставить ему эти ключи. В этой связи СМАС обоснованно констатировал, что ни у фирмы «Rentgen-Service» (арендатор), ни у ТОО «RS[...]» (арендодатель) USB-ключей для Hi-Trax частное определение СКАД ВС РК от 23 февраля 2024 года №6001-23-00-6ап/2486 3 S[...] фактически в наличии нет, заявленные ими флешнакопители не сертифицированы, неизвестного происхождения.

3. По трудовым ресурсам местными судами установлено, что заявленные фирмой «Rentgen-Service» два специалиста: К[...] (директор ТОО «HҚ[...]») и К[...] . (директор ТОО «RS[...]») курсы технического обучения в компании-производителя S[...] не проходили и это ими не оспаривалось, подтверждено названной компанией.

4. Из ответа компании S[...] от 19 июня 2023 года следует, что никто из сотрудников ТОО «HҚ[...]», ТОО «RSС[...]», фирмы «Rentgen-Service» никогда не проходили курсы технической подготовки S[...] по устройствам HI-SCAN 6040C в учебном центре S[...] в Висбадене в Германии или за ее пределами. Общее количество из 8 (восьми) USB-ключей Hi-Trax 3 сервисных токена выдано только специалистам ТОО «БС[...]».

Также говорится о том, что по правилам S[...], сервисные токены USB-ключей Hi-Trax 3 недоступны в открытой продаже и не поставляются по заказу вместе с рентгеновскими аппаратами, а выдаются лично каждому специалисту только после успешного прохождения соответствующего курса технического обучения S[...]. Идентификационные номера с данными о тех, кто прошел обучение и получил сервисные токены Hi-Trax 3, хранятся в хранилище данных обнаружения S[...].

Компании S[...] указывает, что модель HI-SCAN6040C - новейшая разработка, оснащенная передовой электроникой и программным обеспечением с широким спектром возможностей для обнаружения контрабанды и угроз. Сервисные токены S[...] 3 обязательны для проведения сервисного обслуживания. Без этого USB-ключа невозможно выполнить полное и качественное техническое обслуживание и ремонт устройств HI-SCAN 6040C. Только оригинальные сервисные токены Hi-Trax 3 можно использовать в качестве ключей для доступа к электронике HI-SCAN6040C.

На основании вышеизложенного местные суды пришли к правомерному выводу о том, что оспариваемое решение апелляционной комиссии является незаконным и необоснованным, поскольку при рассмотрении жалобы фирмы «Rentgen-Service» она проявила формализм, ссылаясь на проверку жалобы лишь в пределах заявленных доводов.

Судебная коллегия также считает решение апелляционной комиссии незаконным, поскольку оно вступает в противоречие с принципами осуществления государственных закупок, установленными статьей 4 Закона: добросовестная конкуренция (подпункт 3); ,

ответственность участников государственных закупок (подпункт 6) ; недопущение коррупционных проявлений (подпункт 7) .

Вместе с тем, в связи с судебными разбирательствами услуга по техническому и сервисному обслуживанию метрополитена до настоящего частное определение СКАД ВС РК от 23 февраля 2024 года №6001-23-00-6ап/2486 времени никем не оказывается, то есть на стратегическом объекте более одного года система безопасности, в том числе посетителей метрополитена, функционирует не должным образом.

Частью третьей статьи 270 ГПК установлено, если при рассмотрении дела суд обнаружит в действиях стороны, других участников процесса, должностного или иного лица признаки уголовного правонарушения, он сообщает об этом прокурору.

Из обстоятельств дела следует, что в действиях должностных лиц апелляционной комиссии Министерства финансов Республики Казахстан усматриваются признаки уголовных правонарушений, в том числе предусмотренных главой 15 Уголовного кодекса Республики Казахстан.

В этой связи судебная коллегия выносит это частное определение, как того требует вышеприведенная норма статьи 270 ГПК, поскольку апелляционная комиссия допустила грубое нарушение законности, приняв незаконное и необоснованное решение о признании заявки фирмы «RentgenService» соответствующей конкурсной документации, невзирая на неопровержимые доказательства обратного, о чем указывали подведомственные Министерству финансов структуры – КВГА и ДВГА. Руководствуясь частью третьей статьи 270 ГПК, судебная коллегия по административным делам Верховного Суда Республики Казахстан

ОПРЕДЕЛИЛА:

Довести до сведения Генеральной прокуратуры Республики Казахстан о допущенных нарушениях законности и признаках уголовного правонарушения в действиях должностных лиц апелляционной комиссии Министерства финансов Республики Казахстан, приведших их к незаконному решению о соответствии конкурсной заявки фирмы «Rentgen-Service» требованиям конкурсной документации.

О результатах рассмотрения частного определения и принятых мерах сообщить в Верховный Суд Республики Казахстан в установленный срок.

С. Баймаханов А[...] Е. Умралиев

Председательствующий судья

Судьи частное определение СКАД ВС РК от 23 февраля 2024 года №6001-23-00-6ап/2486