6001-20-00-3гп/277

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

11 ноября 2020 года город Нур-Султан

Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Республики Казахстан в составе:

председательствующего – судьи Султанова Н.К.,

судей Бектурганова М.Ж., Исмаилова Е.Ж.,

рассмотрев в открытом судебном заседании с применением мобильной видеоконференцсвязи

с участием представителя истца А[...] – члена палаты юридических консультантов Кызылординской области А[...],

представителя ответчика - У[...],

переводчика Қ[...].,

гражданское дело по иску А[...] к коммунальному государственному предприятию на праве хозяйственного ведения ( далее – КГП ПХВ ) «Городская поликлиника № 5» Управления здравоохранения Кызылординской области о восстановлении на работе и взыскании заработной платы за время вынужденного прогула,

поступившее по ходатайству КГП ПХВ «Городская поликлиника № 5» Управления здравоохранения Кызылординской области о пересмотре в кассационном порядке постановления судебной коллегии по гражданским делам Кызылординского областного суда от 20 мая 2020 года,

у с т а н о в и л а :

А[...] обратился в суд с иском к КГП ПХВ «Городская поликлиника № 5» Управления здравоохранения Кызылординской области ( далее – КГП ПХВ / П[...] № 5 ) о восстановлении на работе в должности массажиста П[...] № 5 и взыскании заработной платы за время вынужденного прогула с 01 апреля по 31 декабря 2019 года в размере 450000 тенге.

Решением Кызылординского городского суда от 12 февраля 2020 года в удовлетворении исковых требований А[...] отказано.

Постановлением судебной коллегии по гражданским делам Кызылординского областного суда от 20 мая 2020 года решение суда первой инстанции отменено с вынесением нового решения о частичном удовлетворении иска: А[...] восстановлен на работе в П[...] № 5; в его пользу с работодателя взыскана заработная плата за время вынужденного прогула в сумме 255645 тенге; в части решения о восстановлении на работе и взыскании заработной платы за три месяца в сумме 127823 тенге постановление обращено к немедленному исполнению. С ответчика в доход государства взыскана государственная пошлина - 3945 тенге.

В ходатайстве КГП ПХВ просит постановление судебной коллегии по гражданским делам Кызылординского областного суда от 20 мая 2020 года отменить ввиду допущенных судом апелляционной инстанции нарушений норм материального и процессуального права, оставив в силе, законное по мнению ответчика, решение Кызылординского городского суда от 12 февраля 2020 года.

В отзыве представитель истец А[...] приводит доводы о законности и обоснованности решения суда апелляционной инстанции, просит оставить его в силе, ходатайство отклонить.

Заслушав пояснения представителя ответчика У[...] в обоснование ходатайства, возражения представителя истца А[...], исследовав материалы дела, судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда считает необходимым ходатайство удовлетворить частично, постановление апелляционной инстанции от 20 мая 2020 года отменить с направлением гражданского дела в судебную коллегию по гражданским делам Кызылординского областного суда на новое рассмотрение по следующим основаниям.

В соответствии с частью 5 статьи 438 Гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан ( далее – ГПК ) основаниями к пересмотру в кассационном порядке вступивших в законную силу судебных актов являются существенные нарушения норм материального и процессуального права, которые привели к вынесению незаконного судебного акта. Такие нарушения по делу допущены.

В силу части 2 статьи 449 ГПК суд кассационной инстанции в интересах законности вправе выйти за пределы ходатайства, представления или протеста и проверить законность обжалованного, опротестованного судебного акта в полном объёме.

По делу установлено, что А[...] в июне 2015 года, окончив в ГККП «Кызылординский медицинский колледж» полный 4-летний курс обучения по специальности «стоматология», получил диплом по квалификации «дантист». Также 10 июля 2015 года получено удостоверение № 395 о прохождении им в том же учебном заведении 432-часового курса подготовки по медицинской специальности «массажист».

21 сентября 2015 года согласно трудовому договору № 248 и приказу КГП ПХВ № 72 А[...] с 21 сентября 2015 года был принят на работу в П[...] № 5 в качестве массажиста ( ставка 1,0 ) на основании направления городского центра занятости и поданного заявления.

Приказом КГП ПХВ № 120-ж от 13 марта 2017 года по соглашению сторон трудового договора на А[...] по совместительству возложены обязанности медицинского брата отдела невропатологии ( 0,25 ставки ).

Приказами П[...] № 5 от 16 октября, 19 ноября, 19 декабря 2018 года №№ 394а, 467, 501 А[...] трижды предоставлялся отпуск без сохранения заработной платы в общей сложности на период с 19 октября 2018 года по 28 февраля 2019 года. Предоставление этих отпусков по соглашению сторон в соответствии со статьёй 97 Трудового кодекса Республики Казахстан ( далее – ТК ), пунктом 4.8 трудового договора А[...] в заявлении в адрес согласительной комиссии ГКП ПХВ, в иске, в переписке по делу в целом не отрицалось.

Приказом КГП ПХВ от 25 февраля 2019 года № 152 А[...] предоставлен отпуск с 01 марта 2019 года общей продолжительностью 25 дней:

• 10 дней оплачиваемого трудового отпуска с учётом проработанного на тот момент периода;

• 6 календарных дней дополнительного отпуска во исполнение приказа Министерства здравоохранения и социального развития Республики Казахстан № 1053 от 28 декабря 2015 года ( далее – приказ МЗиСР РК № 1053 );

• 9 календарных дней дополнительного отпуска в соответствии со статьёй 13 Закона Республики Казахстан от 30 июня 1992 года № 1468-XII «О социальной защите граждан, пострадавших вследствие экологического бедствия в Приаралье» ( далее – Закон ЗРК № 1468-XII ).

При этом в приказе допущена ошибка, днём выхода работника на работу из отпуска указано 30 мая 2019 года вместо 30 марта 2019 года. В представленном по делу приказе имеется отметка об ознакомлении с ним А[...] 20 мая 2019 года.

04 и 29 апреля, 02 и 15 мая 2019 года сотрудниками КГП ПХВ составлены акты о том, что по окончании трудового отпуска 30 марта 2019 года и в последующие дни А[...] не вышел на работу, отсутствует на рабочем месте.

15 мая 2019 года КГП ПХВ уведомило А[...] о необходимости прибыть на рабочее место и в десятидневный срок в письменном виде объяснить причину невыхода на работу с 30 марта 2019 года, сообщило о возможности расторжения трудового договора по основанию, предусмотренному подпунктом 25) пункта 1 статьи 52 ТК, – ввиду отсутствия работника на работе более месяца по неизвестным причинам.

23 мая 2019 года в ответном письме А[...] указал, что в период с 19 октября 2018 года по 28 февраля 2019 года вынужден был находиться в отпуске без сохранения заработной платы по настоянию главного врача П[...] № 5, убеждавшей о невозможности оставления его на должности массажиста при отсутствии соответствующего сертификата и обещавшей трудоустройство на должность оператора, но не сдержавшей своё обещание.

В письме А[...] также упоминал о переписке с Министерством здравоохранения Республики Казахстан (далее – МЗ РК) и ГУ «Управление здравоохранения Кызылординской области», последним из которых в письме от 28 декабря 2018 года сообщено:

• «Номенклатурой медицинских и фармацевтических специальностей», утверждённой приказом МЗ РК от 24 ноября 2009 года № 774 ( далее – Номенклатура № 774 ), специальность массажиста отдельно не предусмотрена, но оговаривается при указании специальности «сестринское дело» (массажист) (пункт 9 главы 4);

• согласно приказам МЗ РК от 26 ноября 2009 года № 791, от 28 августа 2015 года № 693 все медицинские работники для осуществления медицинской деятельности должны иметь сертификат соответствующего специалиста в области здравоохранения, поэтому специалист зубной врач (дантист) не может быть допущен к работе массажистом.

Конкретное объяснение причины отсутствия на рабочем месте в период с

30 марта 2019 года А[...] в письме не приведено.

Приказом П[...] № 5 от 24 мая 2019 года № 360 трудовой договор с А[...] расторгнут со ссылкой на подпункт 25) пункта 1 статьи 52 ТК в связи с отсутствием работника на работе по неизвестным работодателю причинам более одного месяца в период с 30 марта 2019 года.

Пунктом 1 протокольного решения согласительной комиссии ГКП ПХВ от 11 октября 2019 года отказано в удовлетворении заявления А[...] о восстановлении на работе в должности массажиста и оплате времени вынужденного прогула, пунктом 2 рекомендовано работодателю изыскать возможности для трудоустройства уволенного работника при наличии сертификата на должность оператора с оплатой соответствующего обучения.

Пункт 2 решения согласительной комиссии администрацией ГКП ПХВ не исполнен.

В силу статьи 159, подпункта 1) статьи 160 ТК сторона трудового договора вправе обратиться в суд в случае неудовлетворения её требований согласительной комиссией, неисполнения другой стороной трудового договора решения согласительной комиссии.

Исковые требования по настоящему делу А[...] мотивировал доводами о том, что с приказом от 25 февраля 2019 года № 152 он ознакомлен лишь 20 мая 2019 года, датой выхода работника из очередного трудового отпуска в этом приказе указано 30 мая 2019 года, но после получения им уведомления от 15 мая 2019 года и по окончании отпуска администрация ГКП ПХВ не допустила его к работе.

Отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции исходил из того, что работодателем были соблюдены требования трудового законодательства, не имеющий соответствующей квалификации А[...] не может быть восстановлен в должности массажиста, и, кроме того, им не заявлено требование о признании незаконным и отмене приказа об увольнении № 360 от 24 мая 2019 года.

Отмену решения суда первой инстанции и частичное удовлетворение иска суд апелляционной инстанции мотивировал выводом о том, что причиной отсутствия истца на работе более одного месяца послужили виновные действия работодателя, неправильно указавшего в приказе о предоставлении отпуска дату выхода работника на работу и своевременно не ознакомившего А[...] с этим приказом.

Кызылординский городской суд указал в решении как одно из оснований отклонения иска о восстановлении на работе то, что А[...] не заявил одновременно требование о признании незаконным и отмене приказа об увольнении от 24 мая 2019 года № 360.

Судебная коллегия Кызылординского областного суда правильно признала такой вывод суда первой инстанции несостоятельным, поскольку предусмотренных статьёй 151 ГПК оснований для отказа от рассмотрения иска не имелось, разрешение же по существу заявленного А[...] требования о восстановлении на работе без правовой оценки законности либо незаконности названного приказа работодателя невозможно.

Вместе с тем, самим областным судом в указанной части допущено нарушение норм материального и процессуального права, поскольку новое решение о восстановлении истца на работе по делу вынесено без признания незаконным и отмены приказа о его увольнении № 360 от 24 мая 2019 года, как того требует, в частности, пункт 3 статьи 65 Закона Республики Казахстан «О правовых актах». Такое решение вынуждает ответчика восстановить А[...] в должности при наличии действующего и не отменённого судом правового акта индивидуального применения, являющегося правовым основанием прекращения трудовых отношений с этим работником.

Как указано выше, областной суд признал уважительной причину отсутствия истца на работе с 30 марта 2019 года ввиду ошибочного указания работодателем в приказе от 25 февраля 2019 года № 152 даты выхода работника из очередного трудового отпуска и несвоевременности ознакомления А[...] с этим приказом. Такой вывод судом апелляционной инстанции также сделан преждевременно, без проверки и критической оценки противоречивых доводов истца, без учёта фактических обстоятельств дела, при неприменении подлежащих применению норм права.

Согласно статье 8 Гражданского кодекса Республики Казахстан ( далее – ГК ): осуществление гражданских прав не должно нарушать прав и охраняемых законодательством интересов других субъектов права; граждане и юридические лица должны действовать при осуществлении принадлежащих им прав добросовестно, разумно и справедливо, соблюдая содержащиеся в законодательстве требования, нравственные принципы общества; добросовестность, разумность и справедливость действий участников гражданских правоотношений предполагаются; не допускается злоупотребление правом; никто не вправе извлекать преимущество из своего недобросовестного поведения; в случае несоблюдения изложенных требований, суд может отказать лицу в защите принадлежащего ему права.

В соответствии со статьями 88-91 ТК работнику ежегодно предоставляется основной оплачиваемый трудовой отпуск продолжительностью 24 календарных дня (исходя из фактически проработанного времени), если большее количество дней не предусмотрено ТК, иными нормативными правовыми актами, трудовым, коллективным договорами и актами работодателя, с суммированием дней дополнительного отпуска при наличии оснований для его предоставления.

Подпунктом 17) пункта 2.2 заключенного между сторонами трудового договора № 248 от 21 сентября 2015 года предусмотрено предоставление работнику оплачиваемого ежегодного трудового отпуска продолжительностью 24 календарных дня с суммированием дней дополнительного отпуска в соответствии с приказом МЗиСР РК № 1053, Законом ЗРК № 1468-XII.

Согласно данным ГКП ПХВ, приказом № 152 от 25 февраля 2019 года А[...] предоставлен отпуск общей продолжительностью 25 дней, из которых с учётом фактически проработанного на тот момент периода при пятидневной рабочей неделе работнику полагалось 10 дней ежегодного оплачиваемого трудового отпуска, а 15 календарных дней дополнительного отпуска присоединены в соответствии с приказом МЗиСР РК № 1053, Законом

ЗРК № 1468-XII, поэтому днём выхода работника на работу из отпуска работодатель посчитал 30 марта 2019 года. Эта позиция ответчика по делу не противоречит положениям статей 88-91 ТК.

Не соглашаясь с такой позицией ответчика, суд апелляционной инстанции фактически признал право А[...] выйти на работу из отпуска с 30 мая 2019 года, то есть - как указано в приказе № 152, проигнорировав таким образом также содержащееся в названном приказе указание о продолжительности предоставленного отпуска – 25 дней.

Областной суд не выполнил требования статей 64-68 ГПК, не проверил причину несвоевременного ознакомления А[...] с приказом № 152 об отпуске, с актами от 04 и 29 апреля, 02 и 15 мая 2019 года, не выяснил, исходя из какого расчёта истец предполагал о своём праве на 90 дней (с 01 марта по 30 мая 2019 года) либо на 52 дня отпуска, и соответствует ли такой продолжительности отпуска осуществлённое А[...] бухгалтерией ГКП ПХВ начисление оплаты на период отпуска в сумме 98137 тенге.

Оценивая правовую позицию истца, суд апелляционной инстанции не применил положения статьи 14 ТК об ответственности за нарушение трудового законодательства, статьи 8 ГК, обязывающей граждан действовать при осуществлении принадлежащих им прав добросовестно, разумно и справедливо, соблюдая содержащиеся в законодательстве требования, нравственные принципы общества, не допуская злоупотребления правом, не извлекая преимущество из своего недобросовестного поведения.

В то же время, без проверки и правовой оценки оставлены доводы истца о том, что после получения им уведомления работодателя от 15 мая 2019 года о предстоящем расторжении трудового договора администрация ГКП ПХВ препятствовала его выходу на работу.

Согласно приказу ГКП ПХВ от 24 мая 2019 года № 360 А[...] уволен с должности массажиста официально со ссылкой на подпункт 25) пункта 1 статьи 52 ТК, то есть не в связи с отсутствием у него соответствующего сертификата. Вместе с тем, принимая решение о восстановлении истца на работе в прежней должности, судебная коллегия областного суда оставила без внимания факт отсутствия у А[...] сертификата массажиста и доводы ответчика, ссылающегося на Номенклатуру № 774, приказы МЗ РК от 26 ноября 2009 года № 791, от 28 августа 2015 года № 693, письменные разъяснения МЗ РК, РГУ «Департамент контроля качества и безопасности товаров и услуг Кызылординской области».

При указанных обстоятельствах решение, основанное на преждевременных выводах решение суда апелляционной инстанции нельзя признать законным, в связи с чем постановление судебной коллегии по гражданским делам Кызылординского областного суда от 20 мая 2020 года подлежит отмене.

Приводя доводы о продолжительном нахождении в отпусках в связи с переговорами о возможности его трудоустройства работодателем на другую должность, А[...] ссылался, в частности, на содержание переписки с ГУ «Управление здравоохранения Кызылординской области», протокольного решения согласительной комиссии ГКП ПХВ от 11 октября 2019 года.

В заседании суда кассационной инстанции стороны подтвердили, что во исполнение вступившего в законную силу судебного постановления от 20 мая 2020 года истец восстановлен на работе в ГКП ПХВ и сразу же уволен по собственному желанию. Однако ответчик, приводя указанные выше доводы, настаивает на законности приказа от 24 мая 2019 года № 360 об увольнении А[...]

По мнению Верховного Суда, несмотря на установленные по делу обстоятельства, свидетельствующие о наличии вины обеих сторон спора в возникновении конфликтной ситуации, судом апелляционной инстанции к мирному разрешению их разногласий должных и достаточных мер не принято, тогда как предусмотренная статьёй 49 ГПК возможность окончить дело мировым соглашением или соглашением об урегулировании спора в порядке медиации не утрачена.

Допущенные судебной коллегией Кызылординского областного суда нарушения норм материального и процессуального права, неправильное определение круга обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствие изложенных в постановлении выводов фактическим обстоятельствам дела привели к вынесению необоснованного судебного акта, что в силу подпунктов 1), 3), 4) части 1 статьи 427, части 5 статьи 438 ГПК является основанием для его отмены с направлением дела на новое рассмотрение, которое надлежит провести согласно требованиям закона в порядке части 1 статьи 454 ГПК, обеспечив соблюдение процессуальных прав сторон, создав им необходимые условия для использования права окончить дело мировым соглашением или соглашением об урегулировании спора в порядке медиации, правильно определив круг подлежащих применению норм закона, приняв предусмотренные законом меры для полного и всестороннего исследования вышеприведённых и иных доводов сторон, имеющих значение для правильного разрешения дела обстоятельств, дав им надлежащую правовую оценку.

Руководствуясь подпунктом 5) части 2 статьи 451 ГПК, судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Республики Казахстан

п о с т а н о в и л а :

Постановление судебной коллегии по гражданским делам Кызылординского областного суда от 20 мая 2020 года отменить. Гражданское дело по иску А[...] к коммунальному государственному предприятию на праве хозяйственного ведения «Городская поликлиника № 5» Управления здравоохранения Кызылординской области о восстановлении на работе и взыскании заработной платы за время вынужденного прогула направить в судебную коллегию по гражданским делам Кызылординского областного суда на новое рассмотрение в ином составе судей.

Ходатайство удовлетворить частично.

Н. Султанов

Председательствующий

С у д ь и

М. Бектурганов

Е. Исмаилов