6001-22-00-6ап/1924 6001-22-00-6ап/1924 (2)

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

4 апреля 2023 года город Астана

Судебная коллегия по административным делам Верховного Суда Республики Казахстан в составе:

председательствующего судьи – Баймаханова С.У.,

судей - Данияровой Ш.Т., Умралиева Е.Д.,

с участием представителя истца К[...],

представителей ответчиков - государственных учреждений:

«Управления государственных закупок Павлодарской области» (далее - Управление) Т[...],

«Департамента внутреннего государственного аудита по Павлодарской области Комитета внутреннего государственного аудита Министерства финансов Республики Казахстан» (далее - Департамент) Ж[...], представителей заинтересованных лиц:

товарищества с ограниченной ответственностью «ИС[...]» (далее – ТОО «ИС[...]») У[...],

товарищества с ограниченной ответственностью «АИ[...]» (далее – ТОО «АИ[...]») И[...], Б[...], республиканского государственного учреждения «Комитет казначейства Министерства финансов Республики Казахстан» Б[...],

рассмотрев в открытом судебном заседании административное дело по иску товарищества с ограниченной ответственностью ««А[...]»» (далее – Товарищество) к Управлению, Департаменту об оспаривании уведомлений об устранений нарушений, протоколов об итогах конкурса,

поступившее по кассационным жалобам ТОО «М[...]» и ТОО «ИС[...]» на решение специализированного межрайонного административного суда города Нур-Султана от 29 апреля 2022 года, постановление судебной коллегии по административным делам суда города Нур-Султана от 20 июля 2022 года,

УСТАНОВИЛА:

Товарищество обратилось в суд с вышеуказанным иском. Требования мотивированы тем, что при подсчете условных скидок за наличие опыта работ, ответчиком необоснованно не учтен опыт строительства объекта «Реконструкция фекальных насосных станций в городе Аксу Павлодарской области» (ФНС №1 в г.Аксу) за 2015 год, имеющего I повышенный уровень ответственности.

Решением специализированного межрайонного административного суда города Нур-Султана от 29 апреля 2022 года иск удовлетворен.

Судом постановлено:

• Признать незаконным и отменить уведомление об устранении нарушений, выявленных по результатам камерального контроля № 551010000-4-7-150450 от 10.11.2021 года по конкурсу № 6238034-1 «Реконструкция магистрального водовода ДУ-800 мм от ОВС до ВК по улице Астана»;

• Признать незаконным и отменить уведомление об устранении нарушений, выявленных по результатам камерального контроля № 551010000-4-7-150449 от 10.11.2021 года по конкурсу № 6238038-1 «Реконструкция магистрального водовода Ду-700-800 мм от ПК-76 до пр. Кунаева»;

• Признать незаконным и отменить уведомление об устранении нарушений, выявленных по результатам камерального контроля № 551010000-4-7-149924 от 02.11.2021 года по конкурсу № 6252256-1 «Реконструкция напорного канализационного коллектора от главной фекальной насосной станции до канализационно-очистных сооружений города Аксу Павлодарской области»;

• Признать незаконным и отменить уведомление об устранении нарушений, выявленных по результатам камерального контроля № 551010000-4-7-150410 от 09.11.2021 года по конкурсу № 6256869-1 «Реконструкция магистрального водопровода хоз. питьевой воды д=500 мм по проспекту Н. Назарбаева от ул. Торайгырова (участок от ул. Естая до ул. Торайгырова)»;

• Признать незаконным и отменить уведомление об устранении нарушений, выявленных по результатам камерального контроля № 551010000-4-7-150166 от 05.11.2021 года по конкурсу № 6257008-1 «Реконструкция сомотечного коллектора по ул. Толстого от ул. Катаева до КНС-5 д.-700 мм L=2449.7 п.м. в г. Павлодар»;

• Признать незаконным и отменить уведомление об устранении нарушений, выявленных по результатам камерального контроля № 551010000-4-7-150408 от 09.11.2021 года по конкурсу № 6265020-1 «Реконструкция самотечного коллектора по ул. Минина от [...] до [...]=500-1000мм в городе Павлодар

• Признать незаконным и отменить протокол об итогах № 6238034ОК1 от 11.11.2021 года по конкурсу № 6238034-1 «Реконструкция магистрального водовода ДУ-800 мм от ОВС до ВК по улице Астана»

• Признать незаконным и отменить протокол об итогах № 6238038ОК1 от 11.11.2021 года по конкурсу № 6238038-1 «Реконструкция магистрального водовода Ду-700-800 мм от ПК-76 до пр. Кунаева»

• Признать незаконным и отменить протокол об итогах № 6252256ОК1 от 11.11.2021 года по конкурсу № 6252256-1 «Реконструкция напорного канализационного коллектора от главной фекальной насосной станции до канализационно-очистных сооружений города Аксу, Павлодарской области»;

• Признать незаконным и отменить протокол об итогах № 6256869ОК1 от 12.11.2021 года по конкурсу № 6256869-1 «Реконструкция магистрального водопровода хоз. питьевой воды д=500 мм по проспекту Н. Назарбаева от ул. Торайгырова (участок от ул. Естая до ул. Торайгырова)»;

• Признать незаконным и отменить протокол об итогах № 6257008ОК1 от 12.11.2021 года по конкурсу № 6257008-1 «Реконструкция сомотечного коллектора по ул. Толстого от ул. Катаева до КНС-5 д.700 мм L=2449.7 п.м. в г. Павлодар»;

• Признать незаконным и отменить протокол об итогах № 6265020ОК1 от 12.11.2021 года по конкурсу № 6265020-1 «Реконструкция самотечного коллектора по ул. Минина от ул. Малайсары батыра - ул. Кирова до ул. Короленко д=500-1000мм в городе Павлодар»;

• Понудить ГУ «Управление государственных закупок Павлодарской области» пересмотреть итоги конкурсов:

• № 6238034-1 «Реконструкция магистрального водовода ДУ-800 мм

• от ОВС до ВК по улице Астана»

• № 6238038-1 «Реконструкция магистрального водовода Ду-700-800 мм от ПК-76 до пр. Кунаева»

• № 6252256-1 «Реконструкция напорного канализационного коллектора от главной фекальной насосной станции до канализационно-очистных сооружений города Аксу Павлодарской области»

• № 6256869-1 «Реконструкция магистрального водопровода хоз. питьевой воды д=500 мм по проспекту Н. Назарбаева от ул. Торайгырова (участок от ул. Естая до ул. Торайгырова)»

• № 6257008-1 «Реконструкция сомотечного коллектора по ул. Толстого от ул. Катаева до КНС-5 д.-700 мм L=2449.7 п.м. в г. Павлодар»;

• № 6265020-1 «Реконструкция самотечного коллектора по ул. Минина от [...] до [...]=500-1000мм в городе Павлодар.

Постановлением судебной коллегии по административным делам суда города Нур-Султана от 20 июля 2022 года решение суда оставлено без изменения.

В кассационных жалобах кассаторы, указывая на неправильное применение судами норм материального и процессуального права, просят отменить состоявшиеся по делу судебные акты.

Заслушав пояснения кассаторов, поддержавших доводы кассационных жалоб, возражения представителя истца против доводов кассационных жалоб, мнения заинтересованных лиц, исследовав материалы дела, судебная коллегия пришла к следующему выводу.

Согласно части первой статьи 169 Административного процедурно-процессуального кодекса Республики Казахстан (далее – АППК) порядок кассационного обжалования и производство в суде кассационной инстанции определяются правилами Гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан (далее – ГПК), если иное не установлено настоящей статьей.

В соответствии с частью пятой статьи 438 ГПК основаниями к пересмотру в кассационном порядке судебных актов являются существенные нарушения норм материального и процессуального права, предусмотренные статьей 427 настоящего Кодекса, которые привели к вынесению незаконного судебного акта.

Местными судами такие нарушения при рассмотрении дела допущены.

Из материалов дела следует, что Управлением способом открытого конкурса организованы и проведены государственные закупки работ по реконструкции магистрального водовода по участкам, самотечного коллектора в городе Павлодаре, реконструкции напорного канализационного коллектора в городе Аксу, всего проведено 6 конкурсов. Первоначально победителем по итогам всех шести конкурсов было признано Товарищество.

Товариществу была рассчитана и применена к его конкурсному ценовому предложению условная скидка в размере 8,4%, из которых 3,0% - показатель финансовой устойчивости в виде уплаченных налогов, 5,4% - условная скида за опыт работы согласно приложению к конкурсной документации.

По жалобам потенциальных поставщиков и поручению прокуратуры Департаментом проведен камеральный контроль и вынесены уведомления о пересмотре итогов конкурса.

После пересмотра итогов конкурса победителями по двум конкурсам признано ТОО «ИС[...]», по четырем конкурсам -ТОО «А[...]».

С итогами конкурса Товарищество не согласилось.

Местные суды, удовлетворяя иск, мотивировали тем, что конкурсной комиссией и Департаментом при применении условной скидки не учтен опыт работы истца по строительству ФНС №1 в г.Аксу.

Свои выводы суды обосновали тем, что указанный объект был предметом исследования апелляционной комиссии Министерства финансов Республики Казахстан по жалобе Товарищества об оспаривании итогов другого конкурса. Заключением комиссии №7809 от 5 мая 2022 года объект ФНС в г.Аксу признан технически сложным объектом I (повышенного) уровня ответственности и соответствующий статус объекта подтвержден электронным депозитарием. Судами также принято во внимание, что уровень мощности ФНС соответствовал требованиям, предъявляемым к объектам I (повышенного) уровня ответственности.

С указанными выводами местных судов судебная коллегия не соглашается ввиду следующего.

Проект по спорному объекту строительства проходил государственную экспертизу в 2014 году, когда уровень ответственности строящихся объектов определялся проектировщиком (генпроектировщиком) на основании РДС РК 1.02-04-2013 «Отнесение объектов строительства и градостроительного планирования территорий к уровням ответственности» (далее -РДС), действовавшего до 4 мая 2015 года.

Согласно пунктам 4.8, 4.9 РДС уровень ответственности намеченного к строительству объекта устанавливается генеральным проектировщиком (разработчиком проекта) в процессе проектирования в соответствии с Приложением А к настоящему государственному нормативу. Установленный уровень ответственности фиксируется в материалах проекта, как техническая характеристика здания или сооружения.

При разработке проектной документации на реконструкцию, расширение, модернизацию, техническое перевооружение, реставрацию или капитальный ремонт существующих объектов, их уровень ответственности определяется на основании функциональных и технических характеристик, приобретаемых ими после выполнения соответствующих изменений объектов, а также гидрогеологических условий их расположения. Из заключения РГП «Госэкспертиза» от 27 октября 2014 года №160689/14, утвердившего проект реконструкции ФНС №1, следует, что разработчиком в соответствии с требованиями РДС, ГОСТ 27751-88 установлен технически сложный объект II (нормального) уровня ответственности.

В соответствии с пунктом 1.2.6 РДС Приложения А к технически сложным объектам I (повышенного) уровня ответственности относятся магистральные сети водоснабжения, включая групповые водоводы, водоотведения и канализационные коллекторы диаметром 500 мм и выше и сооружения на них, а также водопроводные и канализационные очистные сооружения (далее - ВОС и КОС) и водозаборы производительностью 10 000 м3/сут и более.

Согласно пункту 2.2.6 ко II (нормальному) уровню ответственности относятся магистральные и распределительные (внутриквартальные) сети водоснабжения, включая групповые водоводы, водоотведения и канализационные коллекторы диаметром до 500 мм и сооружения на них, а также водозаборы производительностью менее 10 000 м3/сут: групповые водоводы и канализационные коллекторы диаметром 500 мм и выше при выполнении бестраншейным способом.

Спорный объект строительства является насосной станцией (сооружением) на канализационном коллекторе диаметром 400 мм и не относится к канализационным очистным сооружениям (далее - КОС), в связи с чем для определения уровня ответственности объекта производительность насосов значения не имеет.

Суды при определении уровня ответственности по спорному объекту строительства ФНС №1 в г.Аксу руководствовались Правилами определения общего порядка отнесения зданий и сооружений к технически и (или) технологически сложным объектам, утвержденными Приказом Министра национальной экономики Республики Казахстан от 28 февраля 2015 года № 165 (далее –Правила) и не применимыми к спорным правоотношениям.

Следует отметить, что параметры уровня ответственности объекта, предусмотренные как РДС так и Правилами не изменились. Установлено и сторонами не оспаривается, что диаметр коллектора ФНС в г.Аксу составляет 400 мм. Тем самым спорный объект строительства относится к технически сложным объектам II (нормального) уровня ответственности и не соответствует параметрам технически сложного объекта I (повышенного) уровня ответственности, предусматривающего диаметр коллектора -500 мм и выше.

Суды, обсуждая позицию сторон, ошибочно посчитали определяющим параметром производительность насосов, тогда как спорный объект строительства является насосной станцией (сооружением) на канализационном коллекторе и не относится к канализационным очистным сооружениям (КОС).

Выводы судов о соответствии оспариваемого объекта I (повышенному) уровню ответственности основаны на предположениях и не подтверждены какими-либо доказательствами. Заключение апелляционной комиссии Министерства финансов от 5 мая 2022 года №7809, на которое в обоснование своих доводов сослались суды, обязательной юридической силы для суда не имеет и подлежит оценке как одно из доказательств.

Судебная коллегия данное заключение не считает достоверным доказательством, поскольку комиссией также как и судами, уровень ответственности объекта определен исходя из производственной мощности насосов, а не по диаметру коллектора. При этом не принято во внимание и не опровергнуто заключение РГП «Госэкспертиза», которым утвержден рабочий проект реконструкции ФНС, выводы которого полностью соответствуют требованиям РДС.

Как следует из пояснений представителя истца на заседании коллегии, сведения об уровне ответственности спорного объекта внесены в электронный депозитарий потенциальным поставщиком по своему усмотрению, без приложения каких-либо подтверждающих документов. Соответствующие доказательства не представлены истцом и в ходе судебного разбирательства.

Уполномоченным органом сведения об уровне ответственности объекта также подтверждены без надлежащей проверки.

Согласно пункту 451 Правил осуществления государственных закупок (в редакции применимой к спорным правоотношениям) сведения и документы, подтверждающие опыт работы потенциального поставщика за последние десять лет, в том числе за текущий год, вносятся в электронный депозитарий ведомством уполномоченного органа и его территориальными подразделениями после подтверждения их достоверности.

Судебная коллегия критически оценивает доводы представителя истца о преюдициальности судебных актов принятых по административному иску ТОО «М[...]» по отношению к рассматриваемому спору.

По указанному делу ТОО «М[...]» как и истцом по настоящему делу оспаривались уведомление Департамента от 9 ноября 2021 года №551010000-4-7-150408 и итоги конкурса от 19 октября 2021 года, 12 ноября 2021 года №6265020-ОК1 по проекту «Реконструкция самотечного коллектора по улице Минина от улицы Малайсыры батыра - улица Кирова до улицы Короленко д = 500-1000 мм в городе Павлодар», но по другим основаниям.

А именно, ТОО «М[...]» в качестве основания иска указывало нарушение его прав при подсчете условной скидки по опыту работы. Признав доводы ТОО «М[...]» обоснованными суды удовлетворили требования. При этом опыт работы ТОО «А[...]» в рамках указанного дела не обсуждался и не исследовался. В этой связи обстоятельства, установленные судами при рассмотрении иска ТОО «М[...]» преюдициального значения по отношению к рассматриваемому спору не имеют.

Нарушение принципов административных процедур и административного судопроизводства в зависимости от его характера и существенности в соответствии с требованиями части 4 статьи 6 АППК влечет отмену вынесенных судебных актов.

Допущенное местными судами несоответствие их выводов обстоятельствам спора, ошибочное толкование закона в силу подпунктов 3), 4) части 1 статьи 427 ГПК является основанием для отмены обжалуемых судебных актов.

Учитывая, что по делу не требуется сбора и дополнительной проверки доказательств, судебная коллегия считает необходимым решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции отменить и принять новое решение об отказе в удовлетворении иска.

Руководствуясь статьями 169 АППК, подпунктом 8) части 2 статьи 451 ГПК, судебная коллегия

ПОСТАНОВИЛА:

Решение специализированного межрайонного административного суда города Нур-Султана от 29 апреля 2022 года, постановление судебной коллегии по административным делам суда города Нур-Султана от 20 июля 2022 года отменить.

По делу принять новое решение.

В удовлетворении иска товарищества с ограниченной ответственностью ««А[...]»» к государственным учреждениям «Управление государственных закупок Павлодарской области», «Департамент внутреннего государственного аудита по Павлодарской области Комитета внутреннего государственного аудита Министерства финансов Республики Казахстан» об оспаривании уведомлений об устранений нарушений, протоколов об итогах конкурса - отказать.

Кассационные жалобы ТОО «М[...]» и ТОО «ИС[...]» удовлетворить.

Председательствующий С.Баймаханов Судьи Ш.Даниярова Е.Умралиев

Копия верна. Судья Ш.Даниярова