№6001-23-00-6ап/1336 №6001-23-00-6ап/1336 (2) ПОСТАНОВЛЕНИЕ

9 ноября 2023 года город Астана

Судебная коллегия по административным делам Верховного Суда Республики Казахстан в составе:

председательствующего – судьи Қайыпжан Н.Ү.,

судей Ермагамбетовой Ж.Б., Нажмиденова Б.Т.,

с участием: прокурора Главной транспортной прокуратуры С[...],

представителей истца Х[...], А[...], А[...]., Т[...],

представителя ответчика Т[...],

представителей заинтересованных лиц: ГУ «Министерство транспорта Республики Казахстан» Б[...], А[...], Казахстанская Ассоциация Перевозчиков и Операторов вагонов (контейнеров) А[...],

рассмотрев в открытом судебном заседании административное дело по иску ТОО «КГП[...]» (далее – Товарищество) к РГУ «Департамент Агентства по защите и развитию конкуренции Республики Казахстан по городу Астане» (далее – Департамент) о признании незаконным и отмене приказа №075-ОД от 5 сентября 2022 года «Об утверждении заключения по результатам расследования нарушений законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции в отношении Товарищества»,

поступившее по кассационной жалобе ответчика и кассационному ходатайству Главного транспортного прокурора об отмене решения специализированного межрайонного административного суда города Астаны (далее – СМАС) от 7 декабря 2022 года и постановления судебной коллегии по административным делам суда города Астаны (далее – суд апелляционной инстанции) от 12 апреля 2023 года,

УСТАНОВИЛА:

Товарищество обратилось в суд с указанным иском, мотивировав требования тем, что Департаментом проведено расследование нарушений в области защиты конкуренции, по итогам которого установлен факт нарушения Товариществом законодательства в сфере предпринимательства. Департаментом Товариществу вменено незаконное определение АО «Кедентранссервис» единым оператором подвижного состава на станциях «Алтынколь» и «Алтынколь эксплуатационная». Не соглашаясь с приказом Департамента, которым утверждено заключение, Товарищество указало, что обстоятельств ущемления интересов субъектов рынка не имеется, поскольку вопрос создания единого оператора рассматривался в рамках пилотного проекта и не повлиял на интересы третьих лиц.

Решением СМАС от 7 декабря 2022 года иск удовлетворен.

Постановлено признать незаконным и отменить приказ Департамента №075-ОД от 5 сентября 2022 года «Об утверждении заключения по результатам расследования нарушений законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции в отношении Товарищества».

Постановлением суда апелляционной инстанции от 12 апреля 2023 года решение СМАС оставлено в силе.

В кассационном ходатайстве Главный транспортный прокурор и в кассационной жалобе Департамент просят отменить судебные акты и вынести новое решение об отказе в удовлетворении иска, указывая на нарушение норм материального и процессуального права.

Заслушав пояснения участников судебного заседания, изучив доводы жалобы и ходатайства, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно части первой статьи 169 Административного процедурно-процессуального кодекса (далее – АППК) порядок кассационного обжалования определяется правилами Гражданского процессуального кодекса (далее – ГПК), если иное не установлено настоящей статьей. В соответствии с частью пятой статьи 438 ГПК основаниями к пересмотру в кассационном порядке судебных актов являются существенные нарушения норм материального и процессуального права, которые привели к вынесению незаконного судебного акта.

Такие нарушения по делу не установлены.

Из материалов дела следует, что приказом руководителя Департамента от 25 марта 2022 года №18-НҚ начато расследование нарушений законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции в отношении Товарищества на основании обращения физического и (или) юридического лица, указывающего на признаки нарушения норм законодательства, а также служебной записки руководителя отдела расследований Департамента. Проверяемый период: с 1 ноября 2021 года по 31 января 2022 года. Оспариваемым приказом руководителя Департамента от 5 сентября 2022 года №75-НҚ утверждено заключение по результатам расследования нарушений законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции в отношении Товарищества от 22 августа 2022 года (далее – заключение).

Указанным заключением Товариществу вменено нарушение положений статьи 170 Предпринимательского кодекса Республики Казахстан (далее – ПК), выразившееся в том, что приказом Товарищества №35 от 3 ноября 2021 года с 8 ноября 2021 года объявлен конвенционный запрет (без указания срока действия) на прием порожних собственных фитинговых платформ назначением на станциях «Алтынколь» и «Алтынколь-эксплуатационная» для всех грузополучателей, за исключением АО «ОТЛК ЕРА», АО «KTZ Express» и АО «Кедентранссервис». В последующем, протоколом совещания №ГП/141 от 8 ноября 2021 года АО «Кедентранссервис» определено единым оператором подвижного состава на станции «Алтынколь», тем самым определение АО «Кедентранссервис» единым оператором подвижного состава противоречит нормам действующего законодательства. Разрешая спор по существу, суд первой инстанции правильно определил и выяснил обстоятельства дела, и правомерно удовлетворил исковые требования, дав надлежащую правовую оценку доводам, приведенным сторонами.

С такими выводами суда первой инстанции согласилась апелляционная судебная коллегия.

Так, из заключения следует, что ранее Агентством по защите и развитию конкуренции Республики Казахстан в отношении Товарищества было вынесено уведомление №01-10-1702-И от 10 июня 2021 года по признакам нарушений, предусмотренных пунктом 2 статьи 174 ПК (применение разных цен либо разных условий к равнозначным соглашениям с субъектами рынка или потребителями без объективно оправданных на то причин, за исключением случаев, когда применение разных цен обусловлено разными затратами на производство, реализацию и доставку товара, недискриминационным применением системы скидок, учитывающей объемы продаж, условия оплаты, сроки действия договора).

В соответствии с пунктами 1 и 3 статьи 199 ПК при наличии признаков недобросовестной конкуренции, злоупотребления доминирующим или монопольным положением, за исключением признаков, указанных в подпункте 1) статьи 174 настоящего Кодекса, антиконкурентных согласованных действий субъектов рынка, антиконкурентных вертикальных соглашений субъектов рынка, указанных в пункте 2 статьи 169 настоящего Кодекса, а также признаков антиконкурентных действий (бездействия), соглашений государственных, местных исполнительных органов, организаций, наделенных государством функциями регулирования деятельности субъектов рынка, антимонопольный орган направляет субъекту рынка, государственному, местному исполнительному органам, организации, наделенной государством функциями регулирования деятельности субъектов рынка, уведомление о наличии в действиях (бездействии) признаков нарушения законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции без проведения расследования.

Если в течение одного календарного года с момента вынесения уведомления антимонопольный орган обнаружит в действиях (бездействии) той же организации, наделенной государством функцией регулирования деятельности субъектов рынка, государственного, местного исполнительного органа, субъекта рынка признаки того же нарушения законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции, перечисленного в пункте 1 настоящей статьи, антимонопольный орган выносит решение о проведении расследования без направления уведомления.

В заключении и оспариваемом приказе указано о нарушении Товариществом требований статьи 174 ПК, выразившихся в создании препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка другим субъектам рынка (подпункт 10 данной нормы).

Таким образом, судом правильно указано об отсутствии в действиях Товарищества признаков того же нарушения. Предмет, признаки и состав нарушений, указанные в уведомлении №01-10/1702-И от 10 июня 2021 года и заключении, являются разными и свидетельствуют об отсутствии идентичности признаков нарушения между двумя расследованиями.

По результатам расследования, проведённого после направления уведомления от 10 июня 2021 года №01-10/1702-И, Департаментом приказом от 25 марта 2022 №17-НК утверждено заключение.

Вступившим в законную силу 26 сентября 2022 года решением СМАС города Нур-Султана от 10 июня 2022 года отменен приказ от 25 марта 2022 года №17-НҚ «Об утверждении заключения по результатам расследования нарушений законодательства Республики Казахстан в области защиты конкуренции в отношении Товарищества».

Ссылка суда на то, что отмена приказа влечет отмену и предшествующих ему документов, в данном случае, уведомления, является ошибочной, поскольку суд, отменив приказ от 25 марта 2022 года №17-НҚ, обязал Департамент устранить нарушение путем вынесения на рассмотрение согласительной комиссии проекта заключения. Тем самым, уведомление от 10 июня 2021 года №01-10/1702-И не было отменено и не утратило силу.

В данном случае Департаментом допущено нарушение административной процедуры, предусмотренной пунктом 3 статьи 199 ПК. Судом установлено, что в ноябре 2021 года Товарищество и частные перегрузочные терминалы станции Алтынколь (предназначенные для обеспечения бесперебойной работы по приему и сдаче грузов между Республикой Казахстан и Китайской Народной Республикой (КНР) столкнулись с проблемой прибытия несогласованных порожних фитинговых платформ, вследствие чего образовалось скопление порожних фитинговых платформ. Далее ситуация усугубилась за счет беспорядочного направления в адрес перегрузочных терминалов порожних фитинговых платформ без договоров, без гарантированного объема груза из КНР, то есть сложились обстоятельства, препятствующие перевозке.

Данное обстоятельство является общеизвестным и подтверждено заключением Департамента, письмами Министра индустрии и инфраструктурного развития Республики Казахстан Республики Казахстан и Министра иностранных дел Республики Казахстан в адрес М[...] Республики Казахстан.

Согласно постановлению Правительства Республики Казахстан №697 от 9 июля 2013 года станция Алтынколь является межгосударственным пунктом и обеспечивает транснациональный товарооборот между КНР, Казахстаном, странами СНГ, Азии и Европы, в связи с чем любые заторы на данной станции не допустимы.

Пунктом 2 статьи 35 Закона Республики Казахстан «О железнодорожном транспорте» (далее – Закон) определено, что в случае возникновения угрозы национальной безопасности или возникновения чрезвычайных ситуаций социального, природного и техногенного характера, а также при введении чрезвычайного положения и иных обстоятельств, препятствующих перевозке, национальный оператор инфраструктуры может принять решение о временном прекращении либо ограничении оказания услуг, связанных с перевозкой, в определенных направлениях железнодорожного сообщения. Национальный оператор инфраструктуры обязан установить срок действия такого решения, а также немедленно уведомить уполномоченный орган, перевозчиков и иных заинтересованных лиц.

В силу подпункта 2) пункта 50 Правил пользования магистральной железнодорожной сетью, утвержденных Приказом и.о. Министра по инвестициям и развитию Республики Казахстан №366 от 27 марта 2015 года (далее – Правила), доступ к услугам магистральной железнодорожной сети ограничивается национальным оператором инфраструктуры в случае невозможности доступа к услугам магистральной железнодорожной сети вследствие наступления нештатных ситуаций (обстоятельств, угрожающих безопасности движения).

Исходя из сложившейся ситуации, 3 ноября 2021 года Товариществом издан приказ №35: «с 8 ноября 2021 года до отмены объявляется конвенционный запрет на прием порожних собственных фитинговых платформ назначением на станции Алтынколь и Алтынкольэксплуатационная, кроме получателей АО «ОТЛК ЕРА», АО «KTZ Express», АО «Кедентранссервис». Уведомите отправителей и собственников вагонов. НОДГП лично взять на контроль исполнения данного приказа».

Данный приказ издан на основании полномочий, предусмотренных пунктом 2 статьи 35 Закона и пункта 50 Правил.

Постановлением Правительства Республики Казахстан от 25 декабря 2004 года №1389 определено национальной железнодорожной компанией акционерное общество «Национальная компания «Қазакстан темір жолы» (далее – АО «НК «ҚТЖ»). Национальными перевозчиками определены: 1) акционерное общество «ҚТЖ-Грузовые перевозки» – по перевозке грузов; 2) открытое акционерное общество «Пассажирские перевозки» - по перевозке пассажиров, багажа, грузобагажа и почтовых отправлений.

Между тем, законодательством не определено лицо, которое должно выполнять функции национального оператора инфраструктуры.

Согласно статье 16 Закона национальный оператор инфраструктуры оказывает услуги магистральной железнодорожной сети, включая диспетчерское регулирование движения на магистральных и станционных путях.

В целях обеспечения устойчивой работы при осуществлении перевозочного процесса в переходный период до формирования функций национального оператора инфраструктуры, в соответствии с приказом от 8 января 2018 года №2-Ц, на основании Соглашения о партнерстве и договора от 23 февраля 2021 года №2021/65-ГП (далее - договор) услуги по управлению перевозочным процессом, включающие в себя диспетчерское руководство маневровой работой на станциях, диспетчерское регулирование, маневровая работа на станционных путях и др. переданы Товариществу.

Также, АО «НК «ҚТЖ» по отношению к Товариществу является материнской компанией, соответственно, составляют группу лиц. В соответствии с пунктом 2 статьи 165 ПК группа лиц рассматривается как единый субъект рынка.

В ходе разбирательства дела в суде АО «НК «ҚТЖ» документально подтвердило, что приказ №35 издан Товариществом по согласованию АО «НК «ҚТЖ».

Таким образом, для обеспечения бесперебойной работы железнодорожной сети и пограничных переходов Товарищество обязано применять действенные меры по обеспечению своевременного приема и перегруза грузов из КНР, а также сдаче экспортных и транзитных грузов из Республики Казахстан.

Ограничением на перевозку порожних фитинговых платформ не ограничен доступ на товарный рынок и не повлекло закрытие станции, как указано в апелляционной жалобе и апелляционном ходатайстве, поскольку все лица, владеющие данными платформами, вправе были направлять их на станцию Алтынколь, но только после получения согласия на прием порожних фитинговых платформ терминалами АО «KTZExpress», АО «Кедентранссервис», OTJIK ЕРА, так как на указанной станции других терминалов не имеется.

Исключение на подсыл порожних фитинговых платформ в адрес АО «Кедентрассервис», АО «OTJIK ЕРА», АО «KTZExpress» связано с наличием перегрузочных терминалов у данных лиц; наличием гарантированного объема грузов из КНР для погрузки подсылаемых порожних фитинговых платформ (наличие терминалов и гарантированного объема груза из КНР) и исключает беспорядочное оставление вагонов на станционных путях; упорядочением работы станции по организации перегрузочной деятельности, в частности по согласованному подсылу порожних фитинговых платформ в адрес перегрузочных терминалов.

В свою очередь, грузоотправители в нарушение статьи 2 Соглашения о международных грузовых перевозках (далее – СМГС) и пункта 17) статьи 1 Закона самостоятельно, без согласования грузополучателя и без подтверждения наличия груза на перегрузочных терминалах направляли порожние вагоны под погрузку.

Формулировку в приказе о введении конвенционного запрета «до отмены данного акта» суд обоснованно признал правомерным, поскольку определение периода времени, необходимого для перехода в штатный режим работы, было невозможно ввиду сложившихся обстоятельств.

Создание единого оператора специализированного подвижного состава имело пилотный характер, в связи с чем, внутренний протокол совещания Товарищества от 8 ноября 2021 года №ГП/141 в части определения единого оператора не может служить основанием для принятия решения при установлении в действиях объекта проверки факта правонарушения.

При таких условиях, введение Товариществом ограничения перевозок в рамках поездной работы не противоречит законодательству.

Кроме того, Департамент, вменяя в вину Товариществу нарушение требований статьи 174 ПК, обязан был доказать, что запрещающие действия привели к ограничению и устранению конкуренции на данном товарном рынке, что сделано не было.

Таким образом, коллегия соглашается с выводами судов, так как они соответствуют установленным по делу обстоятельствам, сделаны при правильном применении норм материального права и его толковании, на основании представленных сторонами доказательств, которым дана надлежащая оценка.

При таких обстоятельствах оснований для удовлетворения кассационного ходатайства и кассационной жалобы не имеется, вынесенные по делу судебные акты подлежат оставлению в силе. Руководствуясь статьей 169 АППК, подпунктом 1) частью второй статьи 451 ГПК, судебная коллегия

ПОСТАНОВИЛА:

Решение специализированного межрайонного административного суда города Астаны от 7 декабря 2022 года и постановление судебной коллегии по административным делам суда города Астаны от 12 апреля 2023 года оставить в силе.

Кассационное ходатайство Главного транспортного прокурора и кассационную жалобу РГУ «Департамент Агентства по защите и развитию конкуренции Республики Казахстан по городу Астане» оставить без удовлетворения.

Председательствующий Қайыпжан Н.Ү.

Судьи Ермагамбетова Ж.Б.

Нажмиденов Б.Т.

Копия верна

Судья Қайыпжан Н.Ү.