№ 6кп/33-19

копия

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

27 июня 2019 года город Нур-Султан

Специализированная судебная коллегия Верховного Суда Республики Казахстан в составе: председательствующего - судьи Шиппа Д.А., судей Балкена М.Б., Шермухаметова Б.Б.,

с участием старшего прокурора Генеральной прокуратуры Р[...] А.,

представителей Управления государственных доходов (далее - УГД) Департамента государственных доходов по городу Алматы К[...] и Ж[...], действующих на основании доверенности от 25 июня 2019 года № ДГД-1-36.10-18/6548,

рассмотрев в открытом судебном заседании с применением средств аудио-, и видеофиксации в помещении Верховного Суда Республики Казахстан в кассационном порядке дело об административном правонарушении в отношении Товарищества с ограниченной ответственностью «КФС[...]» (далее - ТОО,Товарищество), предусмотренном частью 1 статьи 463 Кодекса Республики Казахстан об административных правонарушениях (далее - КоАП),

поступившее по представлению Председателя Верховного Суда Республики Казахстан на постановление специализированного межрайонного административного суда города Алматы от 26 октября 2018 года,

Постановлением специализированного межрайонного административного суда города Алматы от 26 октября 2018 года ТОО «КФС[...]» признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 463 КоАП. По данной статье назначено административное взыскание

в виде административного штрафа в размере 40 месячных расчетных показателей на сумму 96 200 тенге, без конфискации предметов совершения административного правонарушения.

В апелляционном порядке дело не рассматривалось.

В представлении Председатель Верховного Суда Республики Казахстан предлагает пересмотреть судебный акт в кассационном порядке ввиду нарушения единообразия в толковании и применении судами норм права.

Заслушав представителей УГД К[...] и Ж[...], поддержавших доводы представления, заключение прокурора, полагавшего представление удовлетворить, коллегия приходит к следующему выводу.

В соответствии со статьей 840 КоАП основаниями к отмене либо изменению постановления суда по делу об административном правонарушении и вынесению постановления являются: несоответствие выводов судьи о фактических обстоятельствах дела, изложенных в постановлении суда, исследованным при рассмотрении жалобы, апелляционного ходатайства прокурора доказательствам; неправильное применение закона об административной ответственности; существенное нарушение процессуальных норм настоящего Кодекса; несоответствие наложенного постановлением административного взыскания характеру совершенного правонарушения, личности виновного или имущественному положению юридического лица.

Такие основания по данному делу имеются.

Как следует из материалов дела, на основании предписания от 22 февраля 2018 года №119 в отношении Товарищества проведена тематическая налоговая проверка в ресторанах «Інжу», «Абай», кафе «Monteverde» и караоке бар «1100», находящегося по адресу: город Алматы, [...].

В ходе проверки установлены нарушения в виде хранения и реализации алкогольной продукции без лицензии в количестве 1 260 бутылок на общую сумму 41 834 060 тенге, о чем составлен акт от 30 марта 2018 года №119-02.

Кроме того, в связи с отсутствием у Товарищества лицензии на хранение и розничную реализацию алкогольной продукции проведен полный анализ и камеральный контроль приобретенной алкогольной продукции. В результате за период с 1 мая 2017 года по 15 марта 2018 года выявлено приобретение алкогольной продукции без лицензии: 14 430 бутылок алкогольной продукции на общую сумму 189 976 942 тенге, 1 402 бутылок пива емкостью 0,333-0,64 литров и 15 705 литров пива в кегах на общую сумму 10 249 046 тенге. Из них по 1 346 бутылкам различной алкогольной продукции наложен арест.

По данному факту в отношении Товарищества составлен протокол об административном правонарушении по признакам административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 463 КоАП.

Доказанность вины правонарушителя и правильность квалификации его действий в ходатайстве не оспариваются. Вместе с тем, состоявшийся по делу судебный акт подлежит пересмотру по следующим основаниям.

Санкция части 1 статьи 463 КоАП наряду с наложением административного взыскания в виде административного штрафа предусматривает конфискацию предметов и (или) орудия совершения административных правонарушений либо без такового, а занятие предпринимательской или иной деятельностью без лицензии дополнительно влечет конфискацию дохода (дивидендов), денег, ценных бумаг, полученных вследствие административного правонарушения.

Суд, не применяя дополнительное наказание в виде конфискации предметов и (или) орудия совершения административного правонарушения - алкогольной продукции, мотивировал тем, что отсутствуют общественно-опасные и другие тяжкие последствия для государства.

Указанные выводы суда не основаны на законе.

Суд не учел, что Товариществом реализуется большой объем алкогольной продукции вопреки требованиям подпунктов 1), 5) пункта 3 статьи 9 Закона Республики Казахстан «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта и алкогольной продукции» от 16 июля 1999 года. Осуществление Товариществом деятельности по хранению и реализации алкогольной продукции без соответствующей лицензии приводит к росту теневого оборота подакцизной продукции.

Судом также проигнорировано, что согласно санкции вмененной статьи занятие предпринимательской или иной деятельностью без лицензии дополнительно влечет конфискацию дохода (дивидендов), денег, ценных бумаг, полученных вследствие административного правонарушения.

В соответствии с частью 1 статьи 45 КоАП конфискация предмета, явившегося орудием либо предметом совершения административного правонарушения, а также имущества полученного вследствие совершения административного правонарушения, состоит в принудительном безвозмездном обращении их в собственность государства в установленном законодательном порядке.

Согласно части 4 статьи 45 КоАП конфискация применяется судьей и может налагаться в случаях, когда она предусмотрена соответствующей статьей Особенной части в качестве административного взыскания.

При изложенных обстоятельствах, принятый по делу судебный акт подлежит пересмотру в порядке статьи 851 КоАП, так как нарушает единообразие в толковании и применении судами нормы права.

В соответствии с подпунктом 2) статьи 840 КоАП неправильное применение закона об административной ответственности является основанием к отмене либо изменению постановления суда и вынесению нового постановления.

Руководствуясь статьей 851 КоАП, специализированная судебная коллегия

П О С Т А Н О В И Л А :

Постановление специализированного межрайонного административного суда города Алматы от 26 октября 2018 года в отношении ТОО «КФС[...]» изменить: отменить постановление в части неприменения конфискации предметов совершения административного правонарушения. В этой части вынести новое постановление: конфисковать предметы совершения административного правонарушения, а именно 1 346 бутылок алкогольной продукции согласно описи, указанной в протоколе об административном правонарушении от 4 октября 2018 года № 005055.

В остальной части судебный акт оставить без изменения. П[...] Верховного Суда Республики Казахстан удовлетворить.

Председательствующий Д. Шипп Судьи М. Балкен Б. Шермухаметов

Копия верна. Судья Б. Шермухаметов