№ 6001-20-00-6кп/38

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

13 августа 2020 года город Нур-Султан

Специализированная судебная коллегия Верховного Суда Республики Казахстан в составе:

председательствующего - председателя коллегии Кыдырбаевой А.К., судей Ермагамбетовой Ж.Б., Рахметулина А.Д.,

с участием прокурора управления Генеральной прокуратуры Р[...] А.,

представителя Ж[...] кооператива «Ш2Н[...]» (далее - ЖСК «Ш2Н[...]», Кооператив) - председателя правления Б[...]., адвоката А[...]. (уведомление о защите (представительстве) № 84 от 7 августа 2020 года),

представителя Государственного учреждения «Управление контроля и качества городской среды города Нур-Султан» Т[...] (доверенность от 5 января 2020 года),

рассмотрев в открытом судебном заседании с применением видеоконференцсвязи в кассационном порядке дело об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 320 Кодекса Республики Казахстан об административных правонарушениях (далее – КоАП) в отношении ЖСК «Ш2Н[...]»,

поступившее по представлению Председателя Верховного Суда Республики Казахстан на постановления специализированного межрайонного административного суда города Астаны от 15 мая 2019 года и суда города Астаны от 26 июня 2019 года,

У С Т А Н О В И Л А:

Постановлением специализированного межрайонного административного суда города Астаны от 15 мая 2019 года ЖСК «Ш2Н[...]» привлечено к административной ответственности по части 1 статьи 320 КоАП с наложением взыскания в виде штрафа в сумме 530 250 тенге.

Постановлением суда города Астаны от 26 июня 2019 года указанное постановление оставлено без изменения.

В представлении Председателя Верховного Суда Республики Казахстан предлагается пересмотреть постановление суда апелляционной инстанции в кассационном порядке, ввиду нарушения единообразия в толковании и применении судом норм права.

Выслушав пояснения представителей юридического лица, поддержавших доводы представления, представителя уполномоченного органа, возражавшего против представления, заключение прокурора об обоснованности представления, исследовав материалы дела, коллегия считает представление подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с подпунктом 3) части 5 статьи 851 КоАП основаниями к пересмотру в кассационном порядке постановлений по делам об административных правонарушениях являются случаи, когда принятые постановления нарушают единообразие в толковании и применении судами норм права. Такие основания по данному делу имеются.

Согласно протоколу об административном правонарушении ЖСК «Ш2Н[...]», осуществляло привлечение денег дольщиков (пайщиков) для строительства объекта «Многоквартирный жилой комплекс со встроенными помещениями и паркингом», расположенного по адресу: городу Астана, пересечение улиц Б[...] и № 78 (проектное наименование) путем заключения договора паевого взноса от 20 марта 2018 года между Кооперативом и Д[...] Суд первой инстанции, ссылаясь на отсутствие у Кооператива разрешения акимата города Астаны, признал его действия, нарушающими требования статьи 7 Закона «О долевом участии в жилищном строительстве» (далее - Закон).

Апелляционная инстанция с выводами суда первой инстанции согласилась.

Однако, данные выводы судебных постановлений необоснованны.

Состав административного правонарушения по части 1 статьи 320 КоАП предусматривает наличие специального субъекта – застройщика, о чем прямо указано в диспозиции статьи. В качестве последнего выступают юридические лица.

В соответствии с пунктами 12, 15, 17, 19 статьи 1 Закона участником долевого участия в жилищном строительстве является застройщик – юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации долевого участия в жилищном строительстве многоквартирных жилых домов за счет собственных и (или) привлеченных денег посредством участия в уставном капитале уполномоченной компании.

Договор о долевом участии в жилищном строительстве - это договор, заключаемый между уполномоченной компанией и дольщиком, регулирующий правоотношения сторон, связанные с долевым участием в жилищном строительстве, при которых одна сторона обязуется обеспечить строительство многоквартирного жилого дома и передать по завершении строительства второй стороне долю в многоквартирном жилом доме, а вторая – произвести оплату и принять долю в многоквартирном жилом доме.

Дольщиком является физическое лицо (за исключением временно пребывающих иностранцев) или юридическое лицо, заключившее договор о долевом участии в жилищном строительстве с целью получения доли в многоквартирном жилом доме.

В связи с вышеизложенными положениями Закона ЖСК «Ш2Н[...]» не является субъектом данного правонарушения, так как ЖСК – жилищно-строительный кооператив, действующий на основании Устава, целью которого является строительство жилого дома и последующего использования жилых помещений для проживания членов кооператива.

Кроме того, Кооператив не участвует в уставном капитале какойлибо уполномоченной компании.

Более того частью 1 статьи 18 Закона предусмотрено привлечение денег дольщиков, а не пайщиков. Привлечение денег дольщиков осуществляется уполномоченной компанией на основании разрешения местного исполнительного органа области, города республиканского значения, столицы, района, города областного значения.

Административная ответственность застройщика наступает за нарушение законодательного акта Республики Казахстан о долевом участии в жилищном строительстве.

А деятельность Кооператива регламентирована Законом «О жилищных отношениях», в соответствии с которым жилищностроительный кооператив образуется для строительства многоквартирного жилого дома и последующего распределения между членами жилищностроительного кооператива квартир, нежилых помещений, парковочных мест в соответствии с суммой внесенных или подлежащих внесению паевых взносов и действует до исполнения своих обязательств в соответствии с законодательством Республики Казахстан (статья 52 Закона).

Являясь членом Кооператива, Д[...] заключила с ЖСК «Ш2Н[...]» договор паевого взноса, а не договор долевого участия.

Согласно Уставу ЖСК, как член Кооператива она имеет право получать жилые помещения в домах кооператива по окончании строительства дома, пропорционально взносу.

Принимая во внимание вышеуказанные обстоятельства, коллегия считает, что вынесенные по делу судебные акты подлежат отмене с прекращением производства по делу в связи с отсутствием состава административного правонарушения, в порядке подпункта 3) части 5 статьи 851 КоАП, ввиду нарушения единообразия в толковании и применении судами норм права.

Руководствуясь подпунктами 1), 2) статьи 840, статьей 851 КоАП, коллегия,

ПОСТАНОВИЛА :

Постановления специализированного межрайонного административного суда города Астаны от 15 мая 2019 года и суда города Астаны от 26 июня 2019 года по делу об административном правонарушении в отношении Ж[...] кооператива «Ш2Н[...]» отменить и производство по делу прекратить за отсутствием состава административного правонарушения. На основании статьи 864 КоАП признать за ЖСК «Ш2[...]» право на возмещение вреда в результате незаконного привлечения к административной ответственности.

П[...] Верховного Суда Республики Казахстан удовлетворить.

А. Кыдырбаева

Председательствующий

Судьи Ж. Ермагамбетова А. Рахметулин Копия верна, Председательствующий А. Кыдырбаева