6001-22-00-6ап/364

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

25 января 2023 года город Астана

Судебная коллегия по административным делам Верховного Суда Республики Казахстан в составе:

Председательствующего – судьи Тукиева А.С.,

судей Қайыпжан Н.Ү., Токмурзиной Д.А.,

с участием представителя истца С[...], Ж[...],

представителя ответчика К[...],

прокурора Генеральной прокуратуры К[...],

рассмотрев в открытом судебном заседании посредством мобильной видеоконференцсвязи административное дело по иску ТОО «ТГС[...]» (далее – истец, Товарищество) к РГУ «Департамент государственных доходов по Актюбинской области Комитета государственных доходов Министерства финансов Республики Казахстан» (далее – ответчик, ДГД, Департамент) о признании незаконным и отмене уведомления о результатах проверки,

поступившее по кассационной жалобе истца о пересмотре решения специализированного межрайонного административного суда Актюбинской области (далее – СМАС) от 27 сентября 2021 года и постановления судебной коллегии по административным делам Актюбинского областного суда от 25 января 2022 года (далее – суд апелляционной инстанции),

УСТАНОВИЛА:

Департаментом проведена тематическая налоговая проверка Товарищества по вопросам трансфертного ценообразования за период с января 2017 года по 31 декабря 2018 года.

По результатам проверки составлен Акт документальной налоговой проверки и вынесено уведомление о результатах проверки №208 от 28 декабря 2020 года о начислении: - корпоративного подоходного налога (далее – КПН) с юридических лиц, за исключением поступлений от субъектов крупного предпринимательства и организаций нефтяного сектора в сумме 115 873 193 тенге, пени – 23 276 821 тенге;

• уменьшение убытка в сумме 484 023 974 тенге.

Решением СМАС от 27 сентября 2021 года в иске отказано.

Постановлением суда апелляционной инстанции от 25 января 2022 года решение суда первой инстанции оставлено без изменений.

В кассационной жалобе истец просит отменить решение и постановление судов, вынести новое решение об удовлетворении иска. В обоснование жалобы указали, что ДГД:

1. исключает и корректирует составляющие дифференциала без применения очередности источников информации, разъяснения применения того или иного источника, определения диапазона рыночных цен;
2. в разделах причин расхождения и основания для начисления налогов и налоговых санкций проигнорированы составляющие дифференциала, не описаны расчеты доначисленных сумм налогов; 3) в дифференциале учитывает только расходы до границы, для сравнения применены цены Италии, корректировка для приведения в сопоставимые экономические условия цены сделки не применена.

Судебная коллегия Верховного Суда (далее – судебная коллегия), заслушав объяснения представителя ответчика, возражения представителей истца, заключение прокурора, просившего направить дело на новое судебное рассмотрение, изучив доводы жалобы, приходит к следующему.

Согласно части первой статьи 169 Административного процедурно-процессуального кодекса Республики Казахстан (далее – АППК) порядок кассационного обжалования определяется правилами Гражданского процессуального кодекса (далее – ГПК), если иное не установлено настоящей статьей.

В соответствии с частью пятой статьи 438 ГПК основаниями к пересмотру в кассационном порядке судебных актов являются существенные нарушения норм материального и процессуального права, которые привели к вынесению незаконного судебного акта.

Такие нарушения по данному делу местными судами допущены в силу следующего.

Из материалов дела следует, что присутствует различная трактовка положений законодательства, где необходимо применение специальных знаний. Согласно статье 34 АППК судебной коллегией привлечены не заинтересованные в исходе административного дела специалисты А[...], Б[...]

Заключения специалистов подготовлены на основании документов и копий материалов, имеющихся в судебном деле: контракты купли-продажи нефтепродуктов на экспорт; полные грузовые таможенные декларации; железнодорожные накладные; паспорта качества экспортируемых нефтепродуктов; процессуальные документов сторон (заявления, отзывы, возражения, апелляционная жалоба, кассационное ходатайство).

С учетом частичного принятия выводов заключений специалистов, судебная коллегия приходит к следующему.

1. Применение источника информации к рассматриваемым сделкам

В соответствии с документами, имеющимися в материалах рассматриваемого судебного дела, экспорт нефтепродуктов осуществлялся в период с 2017 по 2018 годы в направлении России, Кыргызстана, Белоруссии, Азербайджана, Кипра и Латвии. Непосредственно по указанным рынкам назначения товаров отсутствовало формирование цен на биржах.

Данные об объеме реализации и общей стоимости товара за отчетный год представлены в таблице №1. таблица №1

№	**Период	Базис поставки	Наименование товара	Объем в** реализации экспорта **(тонна)	Стоимость** товара (долларов США)
1	2017	CPTЛуговая эксп. CPTБензин Куйбышевский CPTСары-Агач CPTОренбург CPTСемиглавый МАР DAPНикель, Южно- Уральская DAPСамур/Ялама DATТрансойл	-бензин-растворитель; -дистиллят средний для специфических процессов переработки; -дистиллят средний нефтяной; -жидкость легковоспламеняющаяся; -смесь ароматических углеводородов; -топливо печное светлое; -фракция легкая углеводородная для промышленных целей; -тяжелое дистиллятное жидкое топливо.	19 442	16 364 165
2	2018	CPTЛуговая эксп. DAPСемиглавый Мар/Озинки DAPДина Нурпеисова/Кигаш	-дистиллят средний нефтяной; -топливо печное бытовое светлое; -фракция легкая углеводородная для промышленных целей; - мазут М-100.	15 619	4 471 132
Всего за 2017-2018гг.:				**35 061	20** 35 297

В соответствии со статьей 173 Кодекса Республики Казахстан «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» (Налоговый кодекс) налоговые органы осуществляют контроль при трансфертном ценообразовании по сделкам в порядке и случаях, предусмотренных законодательством Республики Казахстан о трансфертном ценообразовании.

Согласно пункту 2 статьи 10 Закона Республики Казахстан «О трансфертном ценообразовании» (далее – Закон) по биржевым товарам корректировка объектов налогообложения и (или) объектов, связанных с налогообложением, производится с учетом диапазона цен и дифференциала, указанных в источниках информации. Перечень биржевых товаров утверждается Правительством Республики Казахстан.

В соответствии с Постановлением Правительства Республики Казахстан от 6 мая 2009 года №638 «Об утверждении перечня биржевых товаров», нефтепродукты (легкие, средние и тяжелые дистилляты) являются биржевым товаром.

Статьей 12 Закона установлены методы определения рыночной цены. Данные методы применяются последовательно. Первым методом обозначен метод сопоставимой неконтролируемой цены (далее - Метод СНЦ).

Товарищество и Департамент использовали Метод СНЦ. В соответствии с пунктом 1 статьи 13 Закона метод СНЦ применяется путем сравнения цены сделки на товары с рыночной ценой с учетом диапазона цен по идентичным (а при их отсутствии – однородным) товарам в сопоставимых экономических условиях. При этом сравнение цены сделки с рыночной ценой осуществляется только с соответствующим рынком товаров (работ, услуг) вне зависимости от страны регистрации покупателя (пункт 2 статьи 13 Закона).

Соответствующим рынком согласно пункту 5) статьи 2 Закона понимается рынок назначения товара, на котором формируется рыночная цена, или рынок, на базе которого на рынке назначения (поставки) товара объективно формируется и (или) определяется рыночная цена.

В случае Товарищества рынками назначения нефтепродуктов являются Кыргызстан, Азербайджан, Россия, Белоруссия, и Латвия, а соответствующим рынком, где публикуется рыночная цена (котировки на нефтепродукты) является Европа.

При расчете рыночной цены Товарищество и Департамент применяли котировки в зависимости от вида реализуемого товара, публикуемые в изданиях P[...] и P[...] Marketwire, издаваемых компанией The McGraw-Hill Companies (P[...]).

Применяемый источник информации входит в перечень официальных источников информации по рыночным ценам, утвержденный Постановлением Правительства Республики Казахстан от 12 марта 2009 года №292 «Об утверждении Перечня официально признанных источников информации о рыночных ценах» (далее – ППРК 292). Ниже в таблице №2 указаны данные по видам и периодам применения различных котировок, согласно условиям договоров купли-продажи Товарищества, а также Департамента по результатам налоговой проверки.

					таблица №2	таблица №2
№	Наименование **товара	Применяемая** котировка **Товариществом	Базис поставки	Страна** **назначения	Товарищество	Департамент**
					Период применения **котировки	Период** применения котировки
2017год
1	Тяжелое дистиллятное жидкое топливо Тяжелое дистиллятное жидкое топливо	P[...] Marketscanпо линии VaccumGasoil (AVR.MONTH)по поставкамDAP Самур/Ялама P[...] Marketwireпод заголовком значений котировкиBrent Dtd	DAPСамур/Ялама DATТрансойл	Республика Азербайджан Республика Азербайджан	среднемесячная котировкаPlatts European Marketscanпо линии VaccumGasoil (AVR.MONTH) среднемесячная котировкаPlatts European Marketscanпо линии VaccumGasoil (AVR.MONTH)	среднемесячная котировкаPlatts European Marketscanпо линии VaccumGasoil (AVR.MONTH) среднемесячная котировкаPlatts European Marketscanпо линии VaccumGasoil (AVR.MONTH)
2	Бензин- растворитель	P[...] Marketscanпо линииCargoes CIF	CPTЛуговая эксп.	Республика Кыргызстан	среднемесячная котировка	среднемесячная котировка
		NWE/FOB Rdam for Naphtha
---	---	---	---	---	---	---
3	Дистиллят средний нефтяной для специфических процессов переработки	P[...] Marketscanпо линииCargoes CIF NWE/FOB Rdam for Naphtha	CPTБензин Куйбышевской CPTЛуговая эксп.	Российская Федерация Республика Кыргызстан	среднемесячная котировка	среднемесячная котировка
4	Жидкость легковоспламеня ющаяся	-	CPTСары-Агач CPTЛуговая эксп.	Республика Кыргызстан	-	-
5	Топливо печное светлое	P[...] Marketscanпо линииGasoil 0.1% FOB Med (AVR.MONTH)	CPTЛуговая эксп. CPTОренбург	Республика Кыргызстан Российская Федерация	среднемесячная котировка	среднемесячная котировка
6	Фракция легкая углеводородная для промышленных целей	P[...] Marketscanпо линииCargoes CIF NWE/FOB Rdam for Naphtha	CPTЛуговая эксп. CPTСемиглавый МАР/Озинки	Республика Кыргызстан Республика Беларусь	среднемесячная котировка	среднемесячная котировка
7	Смесь ароматических углеводородов	P[...] Marketscanпо линииCargoes CIF NWE/FOB Rdam for Naphtha	CPTСары-Агач CPTЛуговая эксп.	Республика Кыргызстан	среднемесячная котировка	среднемесячная котировка
2018год
1	Мазут М-100	P[...] Marketscanпо линииFO 1% FOB Med (AVR.MONTH)	DAPСемиглавый МАР/Озинки	Латвийская Республика Республика Кипр	среднемесячная котировка	среднемесячная котировка
2	Дистиллят средний нефтяной	P[...] Marketscanпо линииCargoes CIF NWE/FOB Rdam for Naphtha	CPTЛуговая эксп	Республика Кыргызстан	среднемесячная котировка	среднемесячная котировка
3	Топливо печное бытовое светлое	P[...] Marketscanпо линииGasoil 0.1% FOB Med (AVR.MONTH)	CPTЛуговая эксп.	Республика Кыргызстан	среднемесячная котировка	среднемесячная котировка
4	Фракция легкая углеводородная для промышленных целей	P[...] Marketscanпо линииCargoes CIF NWE/FOB Rdam for Naphtha	DAPСемиглавый МАР/Озинки	Республика Беларусь	среднемесячная котировка	среднемесячная котировка

Из данной таблицы следует, что при расчете цены экспортируемых товаров Товарищества использовало базу европейской котировки.

Применение указанного подхода в части определения базы котировки ДГД не оспаривается.

2. Применение дифференциалов к цене, сформированной на базе европейской котировки

2.1. Пунктом 4 статьи 13 Закона предусмотрено, что при применении метода СНЦ рыночная цена определяется следующим образом:

1. для сделок с товарами, по которым имеется документально подтвержденная информация о маршруте транспортировки на соответствующий рынок , где имеется цена в источнике информации , рыночная цена определяется как цена из источника информации с учетом диапазона цен. Цена сделки приводится посредством дифференциала к сопоставимым экономическим условиям с рыночной ценой;

2. для сделок с товарами, не соответствующими подпункту 1) настоящего пункта, рыночная цена определяется путем приведения цены из источника информации на соответствующем рынке посредством дифференциала к сопоставимым экономическим условиям с ценой сделки с учетом диапазона цен. При этом согласно пункту 5 статьи 13 Закона дифференциал включает в себя обоснованные и подтвержденные документально и (или) источниками информации расходы, необходимые для доставки товаров на соответствующий рынок.

Истец при формировании цены реализации применил подпункт 2) пункта 4 статьи 13 Закона, то есть использовал дифференциал согласно данным официального источника (вид дифференциала и его размер). В то время как налоговый орган, частично использовал данные официального источника, частично данные других источников и требовал наличие первичной документации.

В таблице №3 указан перечень транспортных и сопутствующих расходов, примененный сторонами при определении рыночной цены товара в рамках рассматриваемого административного дела.

источника, частично данные других источников и требовал наличие первичной документации. В таблице №3 указан перечень транспортных и сопутствующих расходов, примененный сторонами при определении рыночной цены товара в рамках рассматриваемого административного дела.	источника, частично данные других источников и требовал наличие первичной документации. В таблице №3 указан перечень транспортных и сопутствующих расходов, примененный сторонами при определении рыночной цены товара в рамках рассматриваемого административного дела.	источника, частично данные других источников и требовал наличие первичной документации. В таблице №3 указан перечень транспортных и сопутствующих расходов, примененный сторонами при определении рыночной цены товара в рамках рассматриваемого административного дела.	источника, частично данные других источников и требовал наличие первичной документации. В таблице №3 указан перечень транспортных и сопутствующих расходов, примененный сторонами при определении рыночной цены товара в рамках рассматриваемого административного дела.	источника, частично данные других источников и требовал наличие первичной документации. В таблице №3 указан перечень транспортных и сопутствующих расходов, примененный сторонами при определении рыночной цены товара в рамках рассматриваемого административного дела.	источника, частично данные других источников и требовал наличие первичной документации. В таблице №3 указан перечень транспортных и сопутствующих расходов, примененный сторонами при определении рыночной цены товара в рамках рассматриваемого административного дела.
таблица №3
№	Наименование **товара	Наименование** **котировки	Станция и** страна **назначения	Составляющие скидка** по контракту **Товарищества	Составляющие** дифференциал по итогам проверки Департамента
на условиях поставки DAPСамур/Ялама, DATТрансойл (Управление Маркетинга и экономических О[...])за 2017г.
1.	Тяжелое дистиллятное жидкое топливо	P[...] Marketscanпо линии VaccumGasoil (AVR.MONTH)по поставкамDAP Самур/Ялама	Республика Азербайджан	1.фрахт судна; 2. жд. тариф по территории Азербайджана и Грузии; 3.инспекция; 4.коэффициентWSфрахта дедвейт/30; 5.коэффициент WS загрузка; 6.перевалка в порту; 7.экспортная пошлина; 8.потери.	1.инспекция; 2.потери.
2	Тяжелое дистиллятное жидкое топливо	P[...] Marketscanпо линии VaccumGasoil (AVR.MONTH)по поставкамDAT Трансойл	Республика Азербайджан	1.фрахт судна; 2. жд. тариф по территории Азербайджана и Грузии; 3.коэффициентWSфрахта дедвейт/30; 5.коэффициент WS загрузка; 6.перевалка в порту; 7.экспортная пошлина; 8.потери.	1.инспекция; 2.потери.
на условиях CPTст.Луговая (ОсОО «ВКВ. Ойл и Газ») за 2017г.
1	Топливо печное светлое	P[...] линии	Республика Кыргызстан	1.жд.расходы; 2.таможенная пошлина;	1.жд.расходы; 2.инспекция;
		Gasoil 0.1% FOB Med (AVR.MONTH)		3.перевалка в порту; 4.страхование; 5.инспекция; 6.потери в пути; 7.пошлина; 8.маржа трейдера.	3.потери в пути; 3.маржа трейдера.
---	---	---	---	---	---
2	Топливо печное бытовое светлое	P[...] линии Gasoil 0.1% FOB Med (AVR.Month)	Республика Кыргызстан	1.жд.расходы; 2.таможенная пошлина; 3.перевалка в порту; 4.страхование; 5.инспекция; 6.потери в пути; 7.пошлина; 8.маржа трейдера.	1.жд.расходы; 2.инспекция; 3.потери в пути; 4.маржа трейдера.
на условиях DAPПосинь (ООО «К[...]», АО «БЛБ Балтик Терминал») за 2017-2018г.
1	Дистиллят средний нефтяной для специфических процессов переработки	P[...] линии Cargoes CIF NWE/FOB Rdam for Naphtha (AVR.Month)	Российская Федерация	1.жд тариф по России; 2.перевалка в порту; 3.фрахт; 4.маржа трейдера.	1.жд тариф по России; 2.фрахт; 3.маржа трейдера.
2	Дистиллят средний нефтяной для специфических процессов переработки	P[...] линии Cargoes CIF NWE/FOB Rdam for Naphtha (AVR.Month)	Латвийская Республика	1.жд.тариф по России и Прибалтики; 2.перевалка в порту; 3.фрахт; 4.маржа трейдера.	1.жд тариф по России и Прибалтики; 2.фрахт; 3.маржа трейдера.
на условиях DAPСемиглавый МАР/Озинки (A[...])за 2018г.
1	Мазут М-100	P[...] European Marketscanпо линии FO 1% FOB Med (AVR.MONTH)	Латвийская Республика	1.фрахт судна; 2.жд расходы по территории России и Латвии; 3. страхование (не обжалуется Истцом); 4. инспекция (не обжалуется Истцом); 5.коэффициентWSфрахта дедвейт/30; 6.коэффициент WS загрузка; 7.перевалка в порту; 8.пошлина; 9.маржа трейдера; 10.потери в пути.	1.жд расходы по территории России и Латвии; 2.инспекция; 3.маржа трейдера; 4.потери в пути.
на условиях DAPДина Нурпеисова/Кигаш (A[...])за 2018г.
2	Мазут М-100	P[...] European Marketscanпо линии FO 1% FOB Med (AVR.MONTH)	Республика Кипр	1.фрахт судна; 2.жд расходы по территории России; 3. страхование (не обжалуется Истцом); 4. инспекция (не обжалуется Истцом); 5.коэффициентWSфрахта дедвейт/30; 6.коэффициент WS загрузка; 7.перевалка в порту; 8.пошлина; 9.маржа трейдера; 10.потери в пути.	1.фрахт судна; 2.жд расходы по территории России; 3.страхование; 4.инспекция; 5.перевалка в порту; 6.маржа трейдера; 7.потери в пути.

Таким образом, составы дифференциалов Товарищества и Департамента различны между собой.

Комбинированный подход Департамента, когда берется цена реализации на европейских рынках с расходами доставки не до Европы, а до, например, Азербайджана, России и Беларуси приводит к тому, что фактически отсутствует приведение цены к сопоставимым экономическим условиям.

Исходя из изложенного, руководствуясь положениями подпункта 2) пункта 4 статьи 13 Закона, судебная коллегия полагает, что по всем данным направлениям должен быть применен единый подход для определения справедливой и рыночной стоимости.

Так, вид и размер дифференциала должен определяться согласно данным официального источника, как если бы товар реализовывался со сформированных рынков торговли идентичных товаров, где берется цена реализации.

2.2. Экспортная таможенная пошлина (дифференциал 1)

Истец учел данные расходы на основании Приказа Министра национальной экономики Республики Казахстан от 17 февраля 2016 года №81.

Ответчик исключил данный расход, так как нормами Закона не предусмотрено включение в состав дифференциала расходов по уплате налоговых обязательств, возникающих при экспорте товаров.

По данному расходу судебной коллегии не представлены данные официального источника. Кроме того, истец пояснил, что данный расход является условным (может возникать только в определенных условиях). Непосредственно, в проверяемом периоде у истца он не возникал. Исходя из данных фактов, судебная коллегия считает, что данный расход не является обоснованным.

2.3. Железнодорожные расходы по Азербайджану, Грузии, Кыргызстана, России, Белоруссии, Кипру и Латвии (дифференциал 2)

Истец учел железнодорожные расходы согласно данным официального источника информации A[...].

Ответчик данные расходы по поставкам в направлении Азербайджана исключил, так как они фактически не были понесены Товариществом. По другим направлениям они учтены на основании данных информационной системы Rail-Tariff.

Судебная коллегия считает доводы истца обоснованными, так как издание A[...] входит в перечень официальных источников информации по рыночным ценам, утвержденного Постановлением Правительства Республики Казахстан от 12 марта 2009 года №292 «Об утверждении Перечня официально признанных источников информации о рыночных ценах».

В частности, в применяемом издании публикуются ежемесячные базовые железнодорожные тарифы для перевозки нефтепродуктов с нефтеперерабатывающих заводов Казахстана в Россию, Азербайджан, Грузию и другие страны (с указанием станции назначения/порта), где размер рассматриваемых расходов публикуется в долларах США за одну тонну.

Информационная программа Rail-Tariff представляет собой программу для расчета тарифа на перевозку грузов железнодорожным транспортом по территориям России, стран СНГ, Латвии, Литвы, Эстонии, Грузии, Монголии и Польши. Она относится к четвертой очередности источников информации, установленной статьей 18 Закона.

Закон, устанавливая очередность источников информации, не указывает на возможность изменения очередности, исходя из точности информации. Соответственно, при наличии данных в официальном источнике, следует применять указанные данные.

2.4. Фрахт судна (дифференциал 3)

Истец учитывает фрахт в составе дифференциала согласно публикациям официального источника информации A[...], который публикует средние расходы танкеров на условиях таймчартера или D[...] B[...] для судна дедвейтом 30 000 тонн, где ставка W[...] пересчитывается на 1 тонну фактического веса полезного груза.

Ответчик ввиду отсутствия первичных документов, подтверждающих, что Товарищество понесло данные расходы, исключил данные расходы при расчете рыночной цены нефтепродуктов по отдельным направлениям. На условиях поставки DAP Посинь в направлении РФ и Литвы, а также DAP Д[...]/Кигаш в направлении Кипра были применены данные C[...] B[...].

Согласно заключению специалиста А[...], пояснениям обеих сторон издание D[...] B[...], публикуемое компанией The McGraw-Hill Companies (P[...]), предназначено для расчета ставки фрахта на нефть , тогда как издание C[...] B[...] (The McGraw-Hill Companies (P[...])) определяет для расчета ставки фрахта на нефтепродукты .

С[...][...] в своем заключении в данной части, соглашаясь, с истцом указывает, что по спецификациям G[...] указано: «S&P G[...] оценивает ставки на открытом рынке фрахт сухогрузов, грязных танкеров (D[...]), чистых танкеров (C[...]) и барж. Грязные танкеры определяются как те, которые перевозят сырую нефть, мазут или другие «грязные» продукты, такие как вакуумные газоиль или грязный конденсат. Чистые танкеры перевозят легкие фракции, такие как бензин, средние дистилляты или нафту.

Однако, судебная коллегия в данном случае не может использовать данные D[...] B[...] для мазута согласно спецификации G[...]. Так, подпункты 3 и 4 ППРК 292 непосредственно по использованному источнику информации The McGraw-Hill Companies (P[...]), Великобритания определяются следующее:

№ п/п	Источник	Наименование товаров (услуг)
3	C[...] B[...]	Ставки фрахта на нефтепродукты
4	D[...] B[...]	Ставки фрахта на нефть

Судебная коллегия считает, что позиция Департамента по применению C[...] B[...] (The McGraw-Hill Companies (P[...])) является обоснованной, так как произошла реализация нефтепродуктов, а не нефти.

2.5. Перевалка в порту (дифференциал 4)

Истец стоимость перевалки в порту рассчитал согласно официально признанному источнику информации «A[...]», а также согласно письму от BLB B[...] от 31 декабря 2019 г. №49003188572.

Ответчик данные расходы исключил в направлении Кыргызстана, Азербайджана, России, Белоруссии и Латвии как неподтвержденные документально.

Судебная коллегия считает позицию истца обоснованной, так как официальными источниками информации P[...], A[...], Refinitiv (T[...]), котировки на нефтепродукты не публикуются в вышеперечисленных пунктах назначения товара.

Соответственно, рыночная цена определена Товариществом согласно подпункту 2) пункта 4 статьи 13 Закона на базе европейских котировок для рынков Европы, которые приведены к сопоставимым экономическим условиям, а именно, к соответствующему рынку сбыту на условиях, предусмотренных контрактами, путем применения соответствующего дифференциала из официального источника.

2.6. Потери в пути (дифференциал 5)

Истец в обоснование своей позиции не представил данных официального источника.

Ответчик, считая, что такой расход имеет место быть в подобной модели бизнеса, не требуя первичные документы, стоимость потерь в пути уменьшил до размеров норм естественной убыли при перевозке нефтепродуктов в пределах норм согласно Приказу Министерство энергетики РФ №527 и Министерство транспорта РФ №236 от 01.11.2010 г. «Об утверждении норм естественной убыли и нефтепродуктов при перевозке железнодорожным, автомобильным, водным видами транспорта и в смешанном железнодорожно-водном сообщении».

В силу подпункта 2) и подпункта 3) пункта 5 статьи 13 Закона, а также согласно подпункту 1) пункта 7 статьи 13 Закона в дифференциал могут быть включены расходы по потерям товара, повлиявшим на количество и качество поставляемого продукта.

Ответчик, применяя указанный дифференциал согласно приказам РФ, в отсутствии первичной документации истца и данных официального источника, не сохранил последовательность своего подхода. Но вместе с тем, он улучшил позицию истца.

В соответствии со статьей 12 АППК все сомнения и неясности законодательства Республики Казахстан об административных процедурах толкуются в пользу участника административной процедуры.

Согласно пунктам 5-7 статьи 84 АППК при отмене незаконного благоприятного административного акта принимается во внимание принцип охраны права на доверие участника административной процедуры. Незаконный благоприятный административный акт подлежит отмене только в случаях, предусмотренных частью шестой данной статьи. Таких оснований в деле не усматривается. Соответственно, судебная коллегия соглашается с позицией Департамента.

2.7. Маржа трейдера (дифференциал 6)

Истец по сделкам на условиях DAP Посинь за 2017-2018 гг. учел маржу трейдера в размере 10 долларов США за тонну на основании письма от покупателя – A[...] №58/2605 от 26 мая 2020 года.

Ответчик данную маржу уменьшил до 3 долларов США за тонну, согласно письму от 18 мая 2012 года №3/12 от официального источника информации «A[...]».

Истец и специалисты полагают, что применению подлежит письмо покупателя, так как оно конкретно применимо к рассматриваемой сделке по датам сделки и направлению отгрузки.

Однако судебная коллегия полагает, что подход истца в зависимости от вида расхода не может меняться (подтверждение официальным источником либо первичной документацией), так как в любом случае за основу берется европейская котировка, а не фактический базис поставки. Следовательно, дифференциал также должен браться, исходя из европейских данных, а не возможно фактически понесенного расхода.

При этом судебная коллегия отмечает, что письмо от официального источника информации, на который ссылается Департамент, размер маржи трейдера, или комиссии трейдера, или комиссии за выполнение торговопосреднических функций указан за 2006-2010 гг., тогда как Товарищество обжалует результаты налоговой проверки за 2017-2018 гг.

Маржа является экономической категорией. На нее могут влиять спрос и предложения на мировых рынках. Так, согласно публично доступной информации (www.marcotrends.net) в период 2006 по 2018 годы цена баррели нефти могла меняться от 50 до 180 долларов США.

Соответственно, маржа может меняться во времени при неизменности технологии поставки нефти. В этой связи, используемое письмо Департамента не применимо к экспортным сделкам Товарищества, из-за несоответствия применяемого периода к обжалуемому периоду Истца. При этом, ввиду того, что у ответчика имеются данные «A[...]» более позднего периода, применению подлежат указанные данные официального источника. Ввиду изложенного, ответчику следует сделать перерасчет по данному дифференциалу с учетом обновленных данных. Таким образом, применяемые источники информации по экспортируемым нефтепродуктам Товарищества должны быть определены в соответствии с требованиями подпункта 2) пункта 4 статьи 13 Закона.

Руководствуясь статьей 169 АППК, подпунктом 8) части второй статьи 451 ГПК, судебная коллегия

П О С Т А Н О В И Л А :

Решение специализированного межрайонного административного суда Актюбинской области от 27 сентября 2021 года и постановление судебной коллегии по административным делам Актюбинского областного суда от 25 января 2022 года по данному делу изменить.

Судебные акты отменить в части иска о признании незаконным и отмене уведомления №208 от 28 декабря 2020 года о начислении корпоративного подоходного налога с юридических лиц, за исключением поступлений от субъектов крупного предпринимательства и организаций нефтяного сектора, пени и уменьшения убытка в отношении железнодорожных расходов, перевалки в порту и маржи трейдера (дифференциалы 2, 4 и 6).

В указанной части вынести новое решение об удовлетворении иска.

Признать незаконным и отменить уведомление №208 от 28 декабря 2020 года о начислении корпоративного подоходного налога с юридических лиц, за исключением поступлений от субъектов крупного предпринимательства и организаций нефтяного сектора, пени и уменьшения убытка в отношении железнодорожных расходов, перевалки в порту и маржи трейдера (дифференциалы 2, 4 и 6).

Обязать РГУ «Департамент государственных доходов по Актюбинской области Комитета государственных доходов Министерства финансов Республики Казахстан» произвести перерасчет корпоративного подоходного налога, убытка и пени в удовлетворенной части с учетом использования обновленных данных A[...] в отношении маржи трейдера.

Обязать РГУ «Департамент государственных доходов по Актюбинской области Комитета государственных доходов Министерства финансов Республики Казахстан» произвести возврат государственной пошлины соразмерно удовлетворенной части иска.

В остальной части судебные акты оставить в силе. Кассационную жалобу ТОО «ТГС[...]» удовлетворить частично.

Председательствующий Тукиев А.С.

Судьи Қайыпжан Н.Ү.

Токмурзина Д.А.

Копия верна Судья Токмурзина Д.А.