6001-22-00-3гп/174

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

7 июня 2022 года город Нур-Султан

Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Республики Казахстан в составе:

председательствующего – председателя коллегии Шарипова Н.К., судей Ералиевой Б.Р., Султанова Н.К.,

с участием представителя истца Т[...],

представителя ответчика Д[...],

рассмотрев в открытом судебном заседании посредством мобильной видеоконференцсвязи «True Conf» гражданское дело по иску акционерного общества «КазАгроФинанс» (далее – Общество) к товариществу с ограниченной ответственностью «КАТМ[...]» (далее – Товарищество, ТОО), С[...] (далее –Гарант) о взыскании:

• просроченного вознаграждения 67 103 790,85 тенге;

• неустойки 17 354 742 тенге;

• начисленной и признанной неустойки 3 723 101,65 тенге;

• убытков 54 501 323,51 тенге,

поступившее по ходатайству Общества о пересмотре решения специализированного межрайонного экономического суда города Шымкента от 3 сентября 2021 года, постановления судебной коллегии по гражданским делам суда города Шымкента от 10 ноября 2021 года,

У С Т А Н О В И Л А:

Общество обратилось в суд с иском к Товариществу, Гаранту с вышеназванными требованиями.

Решением специализированного межрайонного экономического суда города Шымкента от 3 сентября 2021 года, оставленным без изменения постановлением судебной коллегии по гражданским делам суда города Шымкента от 10 ноября 2021 года, иск удовлетворен частично.

С Товарищества в пользу Общества взыскана сумма просроченного вознаграждения 67 103 790,85 тенге, неустойка в размере 1 000 000 тенге, государственная пошлина 2 043 114 тенге.

В удовлетворении остальной части иска отказано.

В ходатайстве заявитель, указывая на допущенные местными судами существенные нарушения норм материального и процессуального права, просит изменить состоявшиеся по делу судебные акты в части отказа в иске и вынести в этой части новое решение об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

С[...], будучи надлежаще извещенным о времени и месте рассмотрения дела в кассационной инстанции, на судебное заседание не явился, о причинах неявки не сообщил и не заявлял о рассмотрении дела без его участия.

Признавая причины неявки С[...] неуважительными, судебная коллегия рассмотрела дело без его участия.

Заслушав пояснения представителей Общества Т[...], поддержавшего доводы ходатайства, Товарищества Д[...], возражавшего против удовлетворения ходатайства, исследовав материалы гражданского дела, доводы ходатайства, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с частью 5 статьи 438 Гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан (далее – ГПК) основаниями к пересмотру в кассационном порядке вступивших в законную силу судебных актов являются существенные нарушения норм материального и процессуального права, предусмотренные статьей 427 настоящего Кодекса, которые привели к вынесению незаконного судебного акта.

Такие нарушения по рассматриваемому делу установлены.

Из материалов дела следует, что между Обществом и Товариществом заключены договоры финансового лизинга:

• от 29 августа 2018 года № АSТ-0049-18;

• от 29 августа 2018 года № АSТ-0050-18;

• от 4 сентября 2018 года № АSТ-0051-18;

• от 25 сентября 2018 года № АSТ-0058-18;

• от 25 сентября 2018 года № АSТ-0059-18 (далее-Договоры).

Согласно Договорам Общество обязалось передать Товариществу предмет лизинга: хлопкоуборочные комбайны в количестве 5 штук (далееПредметы лизинга) во временное владение и пользование для предпринимательских целей сроком на 10 лет до 2028 года с годовой ставкой вознаграждения 14,5%.

Товарищество обязалось принять Предметы лизинга и оплачивать лизинговые платежи по условиям Договоров.

Согласно Договорам произведены акты приема-передачи Предметов лизинга, графики погашения лизинговых платежей до октября 2028 года.

По гарантийному письму (далее-Г[...]) от 2 сентября 2019 года в обеспечение исполнения обязательств по Договору Гарантом является С[...]

В связи с ненадлежащим исполнением договорных обязательств и ввиду просроченной задолженности со стороны Товарищества, Общество изъяло Предметы лизинга, прекратив договорные отношения.

2 декабря 2020 года Договоры расторгнуты по инициативе Общества и с согласия ТОО.

В соответствии с пунктом 1.17 Договора за неисполнение обязательств начислена неустойка из расчета 0,1% от суммы неисполненного обязательства за каждый день просрочки 17 354 742,06 тенге, начисленная и признанная ответчиком неустойка в размере 3 723 101,65 тенге согласно дополнительному соглашению от 3 сентября 2019 года № 4, 5.

Местные суды, удовлетворяя исковые требования в части взыскания суммы вознаграждения, исходили из того, что Товариществом признаны требования в части вознаграждения за период владения и пользования Предметами лизинга с 29 августа 2018 года по 18 мая 2020 года в общей сумме 67 103 790,85 тенге.

С учетом признания суммы неоплаченного вознаграждения и обязательства по ее выплате, исполнения условий Договора надлежащим образом, начисленная неустойка снижена до 1 000 000 тенге.

Отказывая в удовлетворении иска в части взыскания неустойки в размере 3 723 101,65 тенге, местные суды исходили из того, что срок для исполнения обязательств еще не наступил, поскольку дополнительным соглашением от 3 сентября 2019 года № 4, 5 сумма неустойки реструктуризирована, срок исполнения обязательств по их оплате перенесен на 2028 год.

Отказ в удовлетворении иска в части привлечения Гаранта по Договорам и взыскании с него в солидарном порядке всех расходов мотивирован тем, что предоставленная истцом Г[...] не может принята в качестве гаратийного договора и является недействительной.

Основываясь на принципах добросовестности и справедливости, местные суды пришли к выводу об отказе в части взыскания убытков в размере 54 551 352,51 тенге, признавая действия истца в этой части не соответствующими этим принципам. В соответствии со статьей 147 Гражданского кодекса Республики Казахстан (далее-ГК) сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. По статье 148 ГК сделки могут быть односторонними и двух- или многосторонними (договоры).

Односторонней считается сделка, для совершения которой, в соответствии с законодательством или соглашением сторон, необходимо и достаточно выражения воли одной стороны.

Согласно статье 149 ГК односторонняя сделка создает обязанности для лица, совершившего сделку. Она может создавать обязанности для других лиц лишь в случаях, установленных законодательными актами либо соглашением с этими лицами.

К односторонним сделкам соответственно применяются общие положения об обязательствах и о договорах, поскольку это не противоречит законодательству, природе и существу сделки.

По пункту 1 статьи 151 ГК сделки совершаются устно или в письменной форме (простой или нотариальной).

В данном случае Г[...][...] от 2 сентября 2019 года выдана им в обеспечение исполнения обязательств по вышеуказанным Договорам финансового лизинга, со всеми имеющимися дополнениями и изменениями к ним, заключенным между Бенефициаром (Обществом) и Принципалом (Товариществом), совершена в письменной форме и нотариально удостоверена.

Тем самым, к Г[...] применяется общие положения об обязательствах и о договорах. В Г[...][...] принял на себя солидарную ответственность перед Обществом по исполнению Товариществом обязательств по Договорам, включая все обязательства по оплате основного долга, начисленного вознаграждения, а также всех возможных неустоек, до полного погашения обязательств Принципала, поэтому она не противоречит законодательству, природе и существу сделки. По пункту 5 Г[...] имеет право в течение 15 рабочих дней с момента получения настоящей Г[...] отказаться от ее принятия. Если в указанный срок Бенефициар не уведомит Гаранта об отказе принять настоящую Г[...], настоящая Г[...] считается принятой Бенефициаром.

По пункту 6 Г[...] обязался погасить задолженность Принципала перед Бенефициаром путем перечисления денег на счет, указанный Бенефициаром.

При таких обстоятельствах коллегия считает, что местные суды ошибочно пришли к выводу о том, что Г[...] не является договором, в связи с чем она является недействительной, поскольку выданная Г[...] принято Обществом (Бенефициаром) со всеми указанными в нем условиями обязательства, она не возвращена Обществом в течение 15 рабочих дней. В последующем Общество обратилось к Гаранту с требованием 19 февраля 2021 года о перечислении на расчетный счет Общества задолженности в сумме 158 038 192,94 тенге по Г[...] до 25 февраля 2021 года.

Согласно статье 329 ГК в силу гарантии гарант обязывается перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение обязательства этого лица полностью или частично солидарно с должником, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами.

По условиям статьи 331 ГК гарантия возникает на основании договора гарантии.

Договор гарантии должен быть совершен в письменной форме.

Письменная форма договора гарантии считается соблюденной, если гарант письменно уведомил кредитора о своей ответственности за исполнение обязательства должником, а кредитор не отказался от предложений гаранта в течение нормально необходимого для этого времени. В соответствии со статьей 332 ГК, если иное не установлено договором, гарантия обеспечивает действительное требование.

Гарант отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая неустойки, вознаграждения (интереса), судебные издержки по взысканию долга и другие убытки кредитора, вызванные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не установлено договором гарантии.

По пункту 2 Г[...], в случае неисполнения Принципалом обязательств по Договорам, обязался произвести оплату Бенефициару по его первому письменному требованию в течение 3-х банковских дней с даты получения требования всей суммы долга по состоянию на момент оплаты, включая сумму основного долга, вознаграждения, неустойки и иных издержек и убытков Бенефициара.

Согласно пунктам 1.7 Договоров исчисление срока лизинга и начисление вознаграждения осуществляется со дня, следующего с даты подписания акта приема-передачи Предметов лизинга, до даты полного возмещения Общей стоимости Предмета лизинга, либо до даты возврата (истребования) Предмета лизинга, либо до даты прекращения действия договора.

По пунктам 1.11 Договоров размер Вознаграждения по Договорам рассчитывается по простой фиксированной процентной ставке, равной 14,5% годовых, на невозмещенную Общую стоимость Предмета лизинга.

Коллегия соглашается с выводами местных судов о взыскании с Товарищества в пользу Общества суммы признанного Товариществом вознаграждения 67 103 790,85 тенге.

Вместе с этим, коллегия считает, что судебные акты местных судов подлежат изменению, требование Общества о взыскании задолженности солидарно с Гаранта - удовлетворению. Таким образом, взысканная судом первой инстанции сумма просроченного вознаграждения 67 103 790,85 тенге, неустойка 1 000 000 тенге и государственная пошлина 2 043 114 тенге с Товарищества в пользу Общества подлежит взысканию солидарно с С[...] Государственная пошлина подлежит взысканию с каждого ответчика в долевом порядке в сумме 1 021 557 тенге.

Согласно пунктам 1.17 Договоров в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения (просрочки) Лизингополучателем обязательств по оплате Основного долга и/или Вознаграждения долга устанавливается штрафная неустойка за каждое неисполнение или ненадлежащее исполнение (просрочки) в размере 0,1% от суммы просроченного Основного долга и/или Вознаграждения долга, за каждый день просрочки, но не более 20% Общей стоимости Предмета лизинга за каждый год действия Договоров.

В данном случае расчет неустойки произведен Обществом за период с 20 ноября 2019 года по 2 декабря 2020 года, то есть по день заключения соглашения о расторжении договоров.

Коллегия не соглашается с выводами местных судов об уменьшении размера неустойки до 1 000 000 тенге, поскольку согласно статьи 297 ГК, если подлежащая уплате неустойка чрезмерно велика по сравнению с убытками кредитора, суд по требованию должника вправе уменьшить неустойку, учитывая степень выполнения обязательств должником и заслуживающие внимания интересы должника и кредитора.

В данном случае Товарищество не просило об уменьшении размера неустойки и не представило суду доказательство о надлежащем исполнении обязательств по Договорам, просрочка вознаграждения имеет место с ноября 2019 года, то есть до объявления чрезвычайного положения.

Вместе с тем, согласно Указу Президента Республики Казахстан от 15 марта 2020 года № 285 «О введении чрезвычайного положения в Республике Казахстан» в связи с объявлением Всемирной организацией здравоохранения нового коронавируса COVID-19 пандемией, в целях защиты жизни и здоровья граждан введено на всей территории Республики Казахстан чрезвычайное положение с 16 марта 2020 года, которое продлено Указами Президента от 14 апреля 2020 года № 306 и от 29 апреля 2020 года № 310 до 11 мая 2020 года.

В связи с чем, коллегией произведен расчет неустойки по Договорам с минусом 57 дней (с 16 марта по 11 мая 2020 года) периода чрезвычайного положения, что составляет:

1. по договору № АST-0049-18 от 29 августа 2018 года (1 721 150,01 +579 441,10 + 437 478,02 +60 583,73 + 264 922,26) 3 063 575,12 тенге;

2. по договору № АST-0050-18 от 29 августа 2018 года (1 722 250,50 +579 956,11 + 553 857,98 +349 810,19) 3 205 874,78 тенге; 3) по договору № АST-0051-18 от 29 августа 2018 года (1 713 157,10 +577 325,77 + 577 325,77 +348 223,66) 3 216 032,3 тенге;

3. по договору № АST-0058-18 от 25 сентября 2018 года (1 610 408,83 +540 012,66 + 526 512,28 +325 717,63) 3 002 651,4 тенге; 5) по договору № АST-0059-18 от 25 сентября 2018 года (1 610 410,44 +540 012,66 + 526 512,34 +325 717,61) 3 002 653,05 тенге;

Итого: (3 063 575,12 + 3 205 874,78 + 3 216 032,3 + 3 002 651,4 + 3 002 653,05) 15 490 786,65 тенге – 1 000 000 тенге на основании решения суда = 14 490 786,65 тенге.

Следует отметить, что расчет произведен следующим образом: если неустойка не превышала 20% от Общей стоимости Предмета лизинга, коллегия приняла в расчет этот размер, если превысила, то по условиям договора - не более 20%.

Тем самым, подлежит довзысканию с Товарищества и С[...] солидарно в пользу Общества неустойка в размере 14 490 786,65 тенге и в возврат государственной пошлины 434 723,60 тенге. Государственную пошлину следует взыскать с каждого ответчика в долевом порядке в сумме 217 361,80 тенге.

Согласно статье 403 ГК при расторжении договора обязательства сторон прекращаются.

В случае расторжения договора обязательства считаются прекращенными с момента достижения соглашения сторон о расторжении договора.

Если основанием для расторжения послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая вправе требовать возмещения убытков, причиненных расторжением договора. В соответствии с подпунктом 1) пункта 1 статьи 11 Закона Республики Казахстан «О финансовом лизинге» лизингодатель вправе требовать причитающиеся ему невыплаченные лизинговые платежи, а также возмещения убытков.

В данном случае Договоры были расторгнуты сторонами из-за существенных нарушений его условий Товариществом и в связи с расторжением - прекращены обязательства по отсрочке начисленной и признанной суммы неустойки до 2028 года.

Кроме того, Обществом была предоставлена отсрочка Товариществу по погашению задолженности в течение 180 дней, ограничившись временным изъятием предметов лизинга (приостановлены начисления вознаграждения), что подтверждается актами о временном изъятии предметов лизинга от 18 мая и 18 августа 2020 года (пункты 3.1.5, 6.4.10 Договоров).

Выводы местных судов о том, что сумма НДС была включена в стоимость предмета лизинга и уплаченная сумма налога за досрочное расторжение договора лизинга в виде убытков вошла в лизинговые платежи, уплаченные Товариществом, являются несостоятельными.

По пунктам 4.4 Договоров Лизингополучатель, в случае нарушения своих обязательств по Договорам, обязан в качестве ответственности за такое нарушение, по требованию Лизингодателя, уплатить последнему установленные Договорами неустойки, а также возместить Лизингодателю все убытки, причиненные нарушением обязательства, в том числе издержки по получению исполнения обязательства Лизингополучателя и любые налоги и пошлины, подлежащие уплате в соответствии с законодательством Республики Казахстан вследствие нарушения Лизингополучателем своих обязательств. При таких обстоятельствах коллегия не соглашается с выводами местных судов об отказе во взыскании отсроченной неустойки в сумме 3 723 101,65 тенге и убытков 54 501 323,51 тенге, понесенных Обществом в результате корректировки таможенной стоимости Предметов лизинга, уплаты налога на добавленную стоимость (далее-НДС), поскольку они понесены по вине Товарищества, в результате ненадлежащего исполнения им принятых на себя обязательств по оплате лизинговых платежей.

Из-за чего Договоры были расторгнуты до истечения трехлетнего срока и Предметы лизинга изъяты Обществом у Товарищества.

Тем самым, были отменены налоговые льготы в виде оплаты НДС методом зачета.

Согласно пункту 3 статьи 197 Кодекса «О налогах и других обязательных платежах в бюджет (Налоговый кодекс)» (далее-Налоговый кодекс) не являются финансовым лизингом для целей применения подпункта 1) пункта 2 статьи 288, статьи 398, пункта 6 статьи 427 и пункта 6 статьи 428 настоящего Кодекса: лизинговые сделки в случае расторжения по ним договоров лизинга (прекращения обязательств по договору лизинга) до истечения трех лет с даты заключения таких договоров.

При заключении Договоров финансового лизинга с Товариществом Обществом была применена льгота при расчете окончательной стоимости Предметов лизинга, в стоимость товаров НДС не был включен.

Понесенные убытки Обществом подтверждаются уведомлением об устранении нарушений по результатам камеральной таможенной проверки, актом проверки об уплате НДС методом зачета по договорам лизинга 2018 года по статьям 427, 216 Налогового кодекса, решением о внесении изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в декларации на товары от 27 января 2021 года, бухгалтерской справкой, выпиской с лицевого счета, грузовыми таможенными декларациями от 7 и 26 сентября 2018 года, электронными счетами-фактурами об уплате НДС.

В данном случае дополнительные соглашения № 4,5 от 3 сентября 2020 года об отсрочке неустойки были заключены после выдачи Г[...] и убытки понесены Обществом в результате ненадлежащего исполнения обязательств Товариществом, поэтому неустойка в сумме 3 723 101,65 тенге и убытки 54 501 323,51 тенге подлежат взысканию с Товарищества.

В возврат государственной пошлины подлежит взысканию с Товарищества в пользу Общества 1 746 732,75 тенге.

Согласно части 1 статьи 48 ГПК истец вправе увеличить или уменьшить размер исковых требований или отказаться от иска.

В данном случае в ходе рассмотрения дела Общество уменьшило исковое требование в части взыскания с ответчиков в пользу истца суммы просроченного основного долга в размере 4 669 919,47 тенге и в этой части просило вернуть излишне оплаченную государственную пошлину в размере 140 097,59 тенге.

Однако в своем ходатайстве Общество просило вернуть излишне оплаченную государственную пошлину в сумме 138 597 тенге.

При таких обстоятельствах коллегия считает, что местные суды необоснованно отказали истцу в возвращении суммы госпошлины со ссылкой на подпункт 1) пункта 1 статьи 108 Налогового кодекса, поскольку уменьшение размера иска в ходе рассмотрения дела является правом истца.

Также подлежит возврату истцу излишне уплаченная государственная пошлина в сумме 1 020 025 тенге платежным поручением № 8678 от

23 февраля 2022 года при подаче ходатайства от суммы, взысканной судом первой инстанции вознаграждения и неустойки. В этой части истцу достаточно было оплатить сумму госпошлины 1 532 тенге, как неимущественное требование о солидарном взыскании задолженности с Гаранта.

Коллегия считает, что судебные акты местных судов подлежат оставлению в силе в части отказа истцу во взыскании неустойки с ответчиков в сумме 933 983,89 тенге на начисленную сумму просроченного основного долга в размере 4 669 919,47 тенге.

В соответствии со статьей 109 ГПК с ответчиков в пользу истца подлежат возмещению расходы, связанные с оплатой государственной пошлины при подаче ходатайства в суд кассационной инстанции в сумме 1 090 728,17 тенге.

Подлежит взысканию в возврат с Товарищества и С[...] в пользу Общества уплаченная государственная пошлина при подаче ходатайства 217 361,80 тенге, в долевом порядке с каждого по 108 680,90 тенге.

Подлежит также взысканию в возврат с Товарищества в пользу Общества уплаченная государственная пошлина при подаче ходатайства в сумме 873 366,37 тенге.

Руководствуясь подпунктом 8) части 2 статьи 451 ГПК, судебная коллегия

П О С Т А Н О В И Л А:

Решение специализированного межрайонного экономического суда города Шымкента от 3 сентября 2021 года, постановление судебной коллегии по гражданским делам суда города Шымкента от 10 ноября 2021 года по данному делу изменить.

Вынести новое решение об удовлетворении иска акционерного общества «КазАгроФинанс» частично.

Взысканную сумму просроченного вознаграждения 67 103 790,85 (шестьдесят семь миллионов сто три тысячи семьсот девяносто) тенге 85 тиын, неустойку 1 000 000 (один миллион) тенге и государственную пошлину 2 043 114 (два миллиона сорок три тысячи сто четырнадцать) тенге с товарищества с ограниченной ответственностью «КАТМ[...]» в пользу акционерного общества «КазАгроФинанс» взыскать солидарно с С[...] Государственную пошлину взыскать с каждого ответчика в долевом порядке в сумме 1 021 557 (один миллион двадцать одна тысяча пятьсот пятьдесят семь) тенге.

Довзыскать с товарищества с ограниченной ответственностью «КАТМ[...]» и С[...] солидарно в пользу акционерного общества «КазАгроФинанс» неустойку в размере 14 490 786,65 (четырнадцать миллионов четыреста девяносто тысяч семьсот восемьдесят шесть) тенге 65 тиын и в возврат государственной пошлины 434 723,60 (четыреста тридцать четыре тысяча семьсот двадцать три) тенге 60 тиын. Государственную пошлину взыскать с каждого ответчика в долевом порядке в сумме 217 361,80 (двести семнадцать тысяч тристо шестьдесят одно) тенге 80 тиын.

Взыскать с товарищества с ограниченной ответственностью «КАТМ[...]» в пользу акционерного общества «КазАгроФинанс» отсроченную неустойку 3 723 101,65 (три миллиона семьсот двадцать три тысяча сто одно) тенге 65 тиын и убытки 54 501 323,51 (пятьдесят четыре миллиона пятьсот одна тысяча триста двадцать три) тенге 51 тиын, в возврат государственной пошлины 1 746 732,75 (один миллион семьсот сорок шесть тысяч семьсот тридцать два) тенге 75 тиын.

Возвратить акционерному обществу «КазАгроФинанс» излишне уплаченную государственную пошлину в сумме 138 597 (сто тридцать восемь тысяч пятьсот девяносто семь) тенге на основании платежного поручения № 20537 от 6 мая 2021 года и 1 020 025 (один миллион двадцать тысяч двадцать пять) тенге на основании платежного поручения № 8678 от 23 февраля 2022 года.

Взыскать в возврат с товарищества с ограниченной ответственностью «КАТМ[...]» и С[...] в пользу акционерного общества «КазАгроФинанс» уплаченную государственную пошлину при подаче ходатайства 217 361,80 (двести семнадцать тысяч триста шестьдесят одно) тенге 80 тиын, в долевом порядке с каждого по 108 680,90 (сто восемь тысяч шестьсот восемьдесят) тенге 90 тиын.

Взыскать в возврат с товарищества с ограниченной ответственностью «КАТМ[...]» в пользу акционерного общества «КазАгроФинанс» уплаченную государственную пошлину при подаче ходатайства 873 366,37 (восемьсот семьдесят три тысячи триста шестьдесят шесть) тенге 37 тиын.

В остальной части судебные акты оставить в силе.

Ходатайство акционерного общества «КазАгроФинанс» удовлетворить частично.

Шарипов Н.К. Ералиева Б.Р. Султанов Н.К.

Председательствующий Судьи

Копия верна: Судья Ералиева Б.Р.