6кп-19-18 копия

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

29 марта 2018 года город Астана

Специализированная судебная коллегия Верховного Суда Республики Казахстан в составе:

председательствующего – судьи Кыдырбаевой А.К.,

судей Джолдасбекова Н.У., Ермагамбетовой Ж.Б.,

с участием старшего прокурора Генеральной прокуратуры Республики Казахстан М[...],

лица, привлеченного к административной ответственности О[...],

представителя Комитета внутреннего государственного аудита Министерства финансов Республики Казахстан (далее-уполномоченный орган) Н[...], действующей на основании доверенности от 12 февраля 2018 года,

рассмотрев в открытом судебном заседании в кассационном порядке дело об административном правонарушении в отношении О[...] по части 12 статьи 207 Кодекса Республики Казахстан об административных правонарушениях (далее-КоАП),

поступившее по представлению Председателя Верховного Суда Республики Казахстан на постановления специализированного административного суда города Уральска от 22 июня 2017 года и ЗападноКазахстанского областного суда от 27 июля 2017 года,

У С Т А Н О В И Л А :

По результатам проведенного Департаментом государственного аудита по Западно-Казахстанской области Комитета внутреннего государственного аудита Министерства финансов Республики Казахстан проверки в филиале Государственного коммунального предприятия на праве хозяйственного ведения (далее-Филиал) «Енбек-Орал» выявлены факты нарушений Закона Республики Казахстан «О государственных закупках» (далее-Закон).

Так, в нарушение подпункта 29 пункта 3 статьи 39 Закона Филиал «Енбек-Орал» в лице руководителя О[...], выступая в качестве заказчика, осуществлял государственную закупку способом из одного источника путем прямого заключения четырнадцати договоров о государственных закупках в случаях, не предусмотренных законодательством Республики Казахстан о государственных закупках. По данным фактам в отношении О[...] составлены протокола об административном правонарушении по части 12 статьи 207 КоАП.

Постановлением специализированного административного суда города Уральска от 22 июня 2017 года производство по делу об административном правонарушении в отношении О[...] прекращено за отсутствием в его действиях состава вмененного административного правонарушения.

Постановлением Западно-Казахстанского областного суда от 27 июля 2017 года данный судебный акт оставлен без изменения.

В представлении Председатель Верховного Суда Республики Казахстан предлагает пересмотреть вынесенные по делу судебные акты в кассационном порядке ввиду нарушения единообразия в толковании и применении судами норм права.

Заслушав выступления представителя уполномоченного органа, поддержавшего доводы представления, привлеченного к административной ответственности О[...], возражавшего против удовлетворения представления, заключение прокурора, полагавшего представление подлежащим удовлетворению, коллегия считает, что представление подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Суды, прекращая производство по делу, мотивировали тем, что Филиал «Енбек-Орал» по договорам о государственных закупках способом из одного источника путем прямого заключения договора, являлся не заказчиком, а поставщиком государственных закупок, а руководитель филиала О[...] не уполномочен в организации и проведении государственных закупок. Следовательно, он не может выступать субъектом вмененного ему административного правонарушения.

Вместе с тем, указанные выводы судов не соответствуют закону и обстоятельствам, имеющим значение для дела.

В соответствии с подпунктом 29 пункта 3 статьи 39 Закона, государственные закупки способом из одного источника путем прямого заключения договора о государственных закупках осуществляются в случаях: приобретения товаров, работ, услуг, производимых, выполняемых, оказываемых государственными предприятиями учреждений уголовноисполнительной (пенитенциарной) системы. В свою очередь, в целях трудоустройства осужденных лиц, государственные предприятия пенитенциарной системы могут приобрести сырье (материалы) у третьих лиц.

Данное положение предполагает выполнение заказов, полученных государственными предприятиями пенитенциарной системы силами трудоустроенных лиц.

Однако, Филиалом «Енбек-Орал» все полученные объемы работ были переданы в субподряд коммерческим организациям. При этом договоры субподряда заключались без проведения конкурса из одного источника, что противоречит требованиям закона.

Частью 1 статьи 39 Закона предусмотрен исчерпывающий перечень обстоятельств, позволяющих осуществлять государственные закупки способом из одного источника, которые отсутствовали при заключении Филиалом «Енбек-Орал» вышеуказанных договоров. По мнению коллегии, суды дали неверную оценку правовому положению Филиала «Енбек-Орал», посчитав, что последний, является не заказчиком, а поставщиком государственных закупок товаров, работ, услуг и соответственно не нарушал требований Закона, так как организация закупок возложена на заказчиков, которыми являются ГУ «Отдел жилищнокоммунального хозяйства, пассажирского транспорта и автомобильных дорог города Уральска».

Протокол об административном правонарушении в отношении О[...] составлен за осуществление государственных закупок способом из одного источника путем прямого заключения договоров в том числе и с ТОО «К[...]», где Филиал «Енбек-Орал» выступает заказчиком, а ТОО «К[...]» подрядчиком.

Согласно пункту 27 статьи 2 Закона государственные предприятия отнесены к числу заказчиков, в отношении которых действуют установленные законодательством правила осуществления государственных закупок. Следовательно, выводы судов о том, что Филиал «Енбек-Орал» не является заказчиком по заключенным договорам, не состоятельны.

Также, по мнению коллегии, несостоятельны и выводы судов о том, что руководитель Филиала «Енбек-Орал» О[...] не нарушал требований Закона, поскольку организация и проведение государственных закупок не входят в его полномочия, а потому он не может выступать субъектом вмененного ему административного правонарушения.

Материалы проверки подтверждают нарушение О[...] требований статьи 29 Закона осуществлением закупки субподрядных работ без проведения конкурса из одного источника.

Согласно статье 30 КоАП, должностное лицо привлекается к административной ответственности при условии совершения административного правонарушения в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением им служебных обязанностей.

При этом под должностными лицами в соответствии с Кодексом признаются лица, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие или осуществлявшие на момент совершения административного правонарушения функции представителя власти, либо выполняющие или выполнявшие на момент совершения правонарушения организационно-распорядительные или административно-хозяйственные в функции государственных учреждениях, субъектах квазигосударственного сектора, органах местного самоуправления.

Кроме того, в примечании статьи 207 КоАП в частях девятой, одиннадцатой и двенадцатой под должностными лицами в настоящей статье следует понимать первых лиц – руководителей организатора государственных закупок, заказчика или лиц, исполняющих их обязанности, ответственных за осуществление процедур организации и проведения государственных закупок.

В связи с чем, допущенные должностным лицом О[...] нарушения при заключении договоров государственных закупок способом из одного источника правильно квалифицированы по субъекту правонарушения.

При изложенных обстоятельствах, выводы судов об отсутствии в действиях О[...] состава административного правонарушения являются преждевременными.

Принятые постановления нарушают единообразие в толковании и применении судами норм права, что в соответствии с подпунктом 3) части 5 статьи 851 КоАП влечет их пересмотр.

П[...] Верховного Суда Республики Казахстан подлежит удовлетворению.

Руководствуясь статьей 851 Кодекса Республики Казахстан об административных правонарушениях, специализированная судебная коллегия

П О С Т А Н О В И Л А :

Постановления специализированного административного суда города Уральска от 22 июня 2017 года и Западно-Казахстанского областного суда от 27 июля 2017 года отменить.

Дело направить на новое судебное рассмотрение в специализированный административный суд города Уральска в ином составе.

П[...] Верховного Суда Республики Казахстан удовлетворить.

Председательствующий А. Кыдырбаева

Н. Джолдасбеков

Судьи

Ж. Ермагамбетова

Копия верна.

Судья Н. Джолдасбеков