6кп-30-19

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

20 июня 2019 года город Нур-Султан

Специализированная судебная коллегия Верховного Суда Республики Казахстан в составе председательствующего - судьи Альмагамбетовой Г. Ж.,

судей Шермухаметова Б. Б., Шиппа Д. А.,

с участием старшего прокурора Управления Генеральной прокуратуры Р[...] А.,

лица, привлеченного к административной ответственности, С[...],

представителя республиканского государственного учреждения «Департамент Комитета по регулированию естественных монополий, защите конкуренции и прав потребителей Министерства национальной экономики Республики Казахстан по Актюбинской области» (далее - уполномоченный орган) Н[...],

рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием видеоконференцсвязи в кассационном порядке дело в отношении С[...] об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 163 Кодекса Республики Казахстан об административных правонарушениях (далее - КоАП), поступившее по представлению Председателя Верховного Суда Республики Казахстан о пересмотре постановления специализированного административного суда города Актобе от 20 ноября 2018 года и постановления Актюбинского областного суда от 19 декабря 2018 года,

УСТАНОВИЛА :

Постановлением специализированного административного суда города Актобе от 20 ноября 2018 года С[...] привлечен к административной ответственности по части 1 статьи 163 КоАП с наложением административного взыскания в виде административного штрафа в размере 300 месячных расчетных показателей на 741 500 тенге.

Постановлением Актюбинского областного суда от 19 декабря 2018 года постановление суда первой инстанции оставлено без изменения, жалоба С[...] - без удовлетворения.

В представлении Председатель Верховного Суда Республики Казахстан предлагает пересмотреть вступившие в законную силу судебные постановления в кассационном порядке ввиду нарушения единообразия в толковании и применении судами норм права, указывая на неправильное применения судами закона об административной ответственности, так как действия С[...] следовало квалифицировать по части 11 статьи 207 КоАП.

В судебном заседании С[...] поддержал представление, просил прекратить производство по делу за отсутствием состава административного правонарушения и пояснил, что 6 декабря 2018 года он уже привлечен к административной ответственности по части 12 статьи 207 КоАП.

Представитель уполномоченного органа возражала против удовлетворения представления и настаивала на наличии в действиях С[...] состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 163 КоАП, что выразилось в осуществлении им государственных закупок способом из одного источника путем прямого заключения договоров о государственных закупках в случаях, не предусмотренных законодательством Республики Казахстан о государственных закупках.

Заслушав пояснения лица, привлеченного к административной ответственности, представителя уполномоченного органа, заключение прокурора, поддержавшего представление, коллегия приходит к следующему выводу.

Доводы представления о том, что принятые судебные акты нарушают единообразие в толковании и применении судами норм права, заслуживают внимания по следующим основаниям.

Согласно протоколу об административном правонарушении № 19 от 23 октября 2018 года уполномоченным органом в период с 20 июля по 10 октября 2018 года проведено расследование нарушений законодательства в области защиты конкуренции в ГУ «Отдел жилищно-коммунального хозяйства города Актобе» (далее - Отдел ЖКХ). Основанием проведения расследования послужило представление прокуратуры Актюбинской области от 2 мая 2018 года относительно заключения Отделом ЖКХ договоров с ТОО «ТА[...]» (далее - Товарищество, ТОО) по озеленению города и другим видам услуг. Расследование показало, что в 2017-2018 годах Отдел ЖКХ заключал договоры о государственных закупках способом из одного источника путем прямого заключения договора с Товариществом, что нарушает требования подпункта 7) пункта 1 статьи 192 Предпринимательского кодекса Республики Казахстан (далее - ПК). Товарищество не является государственным предприятием и ему не принадлежат соответствующие полномочия, установленные законами для выполнения деятельности на конкурентных рынках. Кроме того, услуги по освещению улиц в населенных пунктах, обеспечение санитарии, благоустройство и озеленение населенных пунктов не входят в перечень видов деятельности, осуществляемых юридическими лицами, 50% акций (долей участия в уставном капитале) которых принадлежат государству, и аффилиированными с ними лицами. Согласно аудиторскому отчету Департамента внутреннего государственного аудита по Актюбинской области (далее - Департамент аудита) заключение Отделом ЖКХ договоров с Товариществом путем прямого заключения договора нарушает законодательство о государственных закупках.

Таким образом, согласно выводу уполномоченного органа Отдел ЖКХ, заключая договоры о государственных закупках способом из одного источника путем прямого заключения договора с Товариществом, создает условия к ограничению конкуренции, поскольку субъекты частного предпринимательства ввиду отсутствия объявлений о проведении государственных закупок не могут в них участвовать. В соответствии с подпунктами 8) и 9) пункта 2 статьи 194 ПК ограничение доступа на товарный рынок или устранение с него субъектов рынка, а также предоставление отдельным субъектам рынка льгот или других преимуществ признается антиконкурентными действиями (бездействием) государственных, местных исполнительных органов и организаций, наделенных государством функциями регулирования деятельности субъектов рынка.

В судебном заседании представитель уполномоченного органа также пояснила, что Отдел ЖКХ в соответствии с уставом ТОО является уполномоченным органом соответствующей отрасли, в связи с чем вправе контролировать деятельность Товарищества.

Согласно уведомлению № 02-03/2196 от 19 октября 2016 года, направленному уполномоченным органом в адрес Товарищества и акимата города Актобе, пункты 2.5 и 2.6 устава Товарищества не соответствуют перечню видов деятельности, осуществляемых юридическими лицами, находящимися в коммунальной собственности, более 50% акций (долей участия в уставном капитале) которых принадлежат государству, и аффилиированными с ними лицами. Однако в соответствии пунктом 5.4 устава Товарищества изменение устава Товарищества или утверждение устава в новой редакции относятся к исключительной компетенции единственного участника Товарищества, которым является не Отдел ЖКХ, а акимат города Актобе в лице ГУ «Отдел финансов города Актобе». Данные полномочия в соответствии с подпунктом 1) пункта 5.9 устава Товарищества не могут быть отнесены к компетенции уполномоченного органа соответствующей отрасли, наделенным правом владения и пользования государственной долей Товарищества, которым согласно пункту 3.2 устава Товарищества является Отдел ЖКХ. Уполномоченный орган соответствующей отрасли относится к органам Товарищества в соответствии с пунктом 5.1 устава Товарищества, однако не подменяет другие органы Товарищества: единственного участника, а также единоличный исполнительный орган Товарищества - директора.

В протоколе не указано в чем выражается вина именно С[...] В судебном заседании представитель уполномоченного органа на данный вопрос пояснила, что С[...] в период исполнения обязанностей руководителя Отдела ЖКХ заключил 3 договора о государственных закупках с Товариществом способом из одного источника в нарушение законодательства о государственных закупках.

За осуществление государственных закупок способом из одного источника путем прямого заключения договора о государственных закупках в случаях, не предусмотренных законодательством Республики Казахстан о государственных закупках, административная ответственность предусмотрена специальной нормой Особенной части КоАП - частью 11 статьи 207 КоАП (на момент совершения правонарушения С[...] - частью 12 той же статьи 207 КоАП). Протоколом об административном правонарушении от 6 декабря 2018 года С[...] привлечен Департаментом аудита к административной ответственности в сокращённом порядке по части 12 статьи 207 КоАП с наложением административного штрафа в размере 120 500 тенге. Протокол составлен по факту заключения Отделом ЖКХ прямого договора о государственных закупках № 127 от 4 мая 2018 года с Товариществом на обслуживание элементов благоустройства в парке П[...] на 5 600 000 тенге, чем нарушены нормы пункта 8 статьи 5 и подпункта 27) пункта 3 статьи 39 Закона Республики Казахстан «О государственных закупках».

В соответствии с подпунктом 2) пункта 3 статьи 77 Конституции Республики Казахстан никто не может быть подвергнут повторно уголовной или административной ответственности за одно и то же правонарушение. Данный правовой принцип “Non bis in idem” («Не дважды за одно и то же») исключает не только повторное наказание за одно правонарушение, но и квалификацию одного события по нескольким статьям закона об административной ответственности, если их нормы соотносятся как общая и специальная, или как целое и часть. Также недопустим двойной учет одного и того же обстоятельства одновременно при квалификации правонарушения и определении вида и меры ответственности.

Норма части 11 статьи 207 КоАП является специальной по отношению к положениям части 1 статьи 163 КоАП, вследствие чего действия С[...] по прямому заключению договоров о государственных закупках в случаях, не предусмотренных законодательством Республики Казахстан о государственных закупках, способом из одного источника следует квалифицировать по части 11 статьи 207 КоАП. Принимая во внимание, что по данной норме С[...] уже привлечен к административной ответственности, штраф оплачен в полном размере, то производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 163 КоАП, подлежит прекращению на основании подпункта 2) части 1 статьи 741 КоАП, то есть за отсутствием состава административного правонарушения. Судебные постановления подлежат отмене, представление Председателя Верховного Суда Республики Казахстан - удовлетворению.

Руководствуясь статьёй 851 КоАП, коллегия

ПОСТАНОВИЛА :

Постановление специализированного административного суда города Актобе от 20 ноября 2018 года и постановление Актюбинского областного суда от 19 декабря 2018 года отменить.

Производство по делу об административном правонарушении в отношении С[...] по части 1 статьи 163 КоАП прекратить за отсутствием состава административного правонарушения.

П[...] Верховного Суда Республики Казахстан удовлетворить.

Г. Альмагамбетова Б. Шермухаметов Д. Шипп

Председательствующий

Судьи:

Копия верна, Судья Д. Шипп